Он так важен, потому что дает возможность установить, когда именно продавец должен предоставить предмет(ы) покупателю, и таким образом исключить случаи недопонимания.
Договор поставки: какие аспекты учитывать при заключении
Основное условие, которое необходимо согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах – это его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Соответственно, ключевое – определение наименования товара, конкретизация его характеристик.
Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ к нему применяются общие нормы закона о договорах купли-продажи (§ 1 гл. 30 ГК РФ), если иное не установлено правилами о договорах поставки (§ 3 гл. 30 ГК РФ). Поскольку в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. ст. 455, 465 ГК РФ).
В соответствии с указанными статьями условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара. Если какие-то из условий договора поставки сторонами в документе не определены, то они определяются по правилам, установленным законом или обычаями делового оборота в судебном порядке.
Вместе с тем, во избежание судебных тяжб, рекомендуется подробно прописать не только существенные, но и иные условия поставки, такие как: ассортимент, комплектность, количество товара, тара и упаковка товара, товаросопроводительные документы, требования к качеству товара, гарантии качества товара, цена товара, условия изменения цены, порядок оплаты, сроки поставки товара, условия о доставке товара, порядок приемки товара, условия о переходе права собственности и проч.
Заполнение договора поставки
В договоре поставки пишут наименование, описание и количество товара. Без этого договора как бы нет, и поставщик вам ничего не должен — ст. 455 ГК РФ.
Как правило, товар коротко обозначают в предмете договора — что поставщик продаёт покупателю. Подробный ассортимент и количество для удобства выносят в отдельный документ — спецификацию. Под спецификацией стороны ставят подписи.
Внимательно проверьте, действительно ли в договор и спецификацию записали то, что вам нужно. У поставщиков документы заполняют менеджеры. Для них это потоковая работа, в которой легко допустить ошибку.
Поставщик обязуется поставить Покупателю в обусловленные договором сроки муку в ассортименте и количестве согласно спецификации (Приложение №1), а Покупатель обязуется принять и оплатить стоимость товара.
Тогда в спецификации напишут наименование муки — пшеничная цельнозерновая ГОСТ 52189-2003, и количество — 2000 кг.
Готовые решения для всех направлений
Мобильность, точность и скорость пересчёта товара в торговом зале и на складе, позволят вам не потерять дни продаж во время проведения инвентаризации и при приёмке товара.
Ускорь работу сотрудников склада при помощи мобильной автоматизации. Навсегда устраните ошибки при приёмке, отгрузке, инвентаризации и перемещении товара.
Обязательная маркировка товаров – это возможность для каждой организации на 100% исключить приёмку на свой склад контрафактного товара и отследить цепочку поставок от производителя.
Скорость, точность приёмки и отгрузки товаров на складе — краеугольный камень в E-commerce бизнесе. Начни использовать современные, более эффективные мобильные инструменты.
Повысь точность учета имущества организации, уровень контроля сохранности и перемещения каждой единицы. Мобильный учет снизит вероятность краж и естественных потерь.
Повысь эффективность деятельности производственного предприятия за счет внедрения мобильной автоматизации для учёта товарно-материальных ценностей.
Первое в России готовое решение для учёта товара по RFID-меткам на каждом из этапов цепочки поставок.
Исключи ошибки сопоставления и считывания акцизных марок алкогольной продукции при помощи мобильных инструментов учёта.
Получение сертифицированного статуса партнёра «Клеверенс» позволит вашей компании выйти на новый уровень решения задач на предприятиях ваших клиентов..
Используй современные мобильные инструменты для проведения инвентаризации товара. Повысь скорость и точность бизнес-процесса.
Используй современные мобильные инструменты в учете товара и основных средств на вашем предприятии. Полностью откажитесь от учета «на бумаге».
Предъявление претензий и подсудность
В 2017 г. в Арбитражный процессуальный кодекс РФ были внесены изменения об обязательном претензионном порядке. Если в договоре отсутствует данное условие, то все равно необходимо направлять претензию и только по истечению 30 календарных дней можно обращаться в суд. Рекомендуем в договоре указать обязательно порядок направления и срок ответа на претензии, например, 14 календарных дней.
В случае невозможности урегулировать спор в досудебном порядке, спор передается на рассмотрение в арбитражный суд (если сторонами договора являются юридические лица). Если контрагенты находятся в разных субъектах РФ, рекомендуем указать Арбитражный суд субъекта, в котором зарегистрирована ваша компания. Например, покупатель зарегистрирован в г. Москве, поставщик зарегистрирован г. Екатеринбурге. Покупатель, выступая истцом в процессе, обязан подать исковое заявление по месту нахождения ответчика, т.е. в Арбитражный суд Свердловской области. В данном случае, у покупателя при рассмотрении спора появятся дополнительные расход связанные с представлением его интересов в другом субъекте РФ.
Основные условия по закону
В законе прописаны основные условия договора поставки. Они являются самыми необходимыми в заключении сделки между продавцом и поставщиком.
Предмет заключения сделки
Обязательно в документе должны быть указаны название и количество поставляемого товара. Стоит обратить внимание на то, что если в договоре прописано только родовое описание товара, то документ может считаться недействительным.
Продукт должен иметь название согласно Общероссийскому классификатору, ГОСТу или другим общепринятым стандартам. Кроме того, должны быть указаны характерные признаки товара. Количество товара выражается либо в денежных единицах, либо единицах измерения.
Если количество измеряется в деньгах, то указывают стоимость одной единицы, например, стоимость 1 килограмма. Еще одним важным моментом является ассортиментность поставляемого товара. Ассортимент представляет собой ряд схожих по названию товаров, отличающихся друг от друга определенными признаками или функциями, совокупность товаров, которые могут эксплуатироваться отдельно друг от друга.
Помимо прочего, к договору часто прикрепляется спецификация продукта. Спецификация – это документ, содержащий все характеристики товара, такие как название, количество.
Срок поставки товара
Хотя идут споры о том, стоит ли считать срок поставки одним из основных условий, он все-таки является значимым в заключении договора. Срок поставки должны согласовать между собой обе стороны сделки, т. к. исходя из сроков, продавец и поставщик организуют свою работу и составляют план действий, от этого зависит завершенность конечного продукта, и, следовательно, прибыть от него. Срок поставки обычно вписывают в договор.
Цена продукта
Цена товара может не указываться в договоре, так как она не является обязательным условием, хотя признается основным. Если цена в документе не указана, то применяется положение, согласно которому взимается сумма за аналогичный товар.
Итак, если в договоре отсутствует информация о самом предмете сделки и сроках поставки, то договор можно смело считать незаключенным; первым делом в договоре необходимо детально описать поставляемый товар.
Оформление договора поставки
Договор поставки: образец
Гражданский Кодекс Российской Федерации не диктует никакой единой формы договора поставки. Основное правило – это то, что договор должен быть оформлен в письменном виде. Стоит отметить, что если стороны сделки – это предприниматели, а предмет не превышает по стоимости 10 минимальных заработных плат, то сделку можно заключать и устно.
Договор заключается в порядке, устанавливаемом сторонами сделки по своему усмотрению. Если во время заключения сделки возникают разногласия относительно условий, то конфликт должна решать та сторона, по чьей инициативе и затеялась сделка.
Отказ от заключения договора только с одной стороны возможен тогда, когда условия договора значительно нарушены одной из сторон. Существенными причинами для расторжения договора поставки являются:
- Товар поставлен в очень низком качестве, с браком или повреждениями
- Злостное нарушение срока поставки продукта
- Постоянная невыборка товара
В случае расторжения договора, одна сторона должна отправить второй письменное уведомление об этом. С момента получения уведомления, договор считается официально недействительным.
Процесс поставки продукта
Договор поставки заключается в письменной форме
Согласно гражданскому кодексу РФ, поставка товара представляет собой передачу товара покупателю или получателю, если таковой указан в договоре. Если договор содержит информацию о том, что покупатель в праве распоряжаться передачей товара, то поставщик обязан следовать отгрузочной разнарядке, то есть инструкцией по передаче продукта.
У отправки отгрузочной разнарядки есть определенный срок. Обычно, он указывается в договоре, однако, если этот пункт в документе упущен, то разнарядка должна быть отправлена покупателем в течении месяца до поставки. Вопрос о том, каким транспортом будет доставлен товар, тоже может быть освещен в договоре, и, следовательно, продукт должен быть доставлен именно этим транспортом.
В договоре иногда прописывается место, где покупатель должен забрать товар. Это называется выборка товара. Также, указывают сроки выборки. Однако, если сроки не прописаны в договоре, то покупатель должен забрать товар, не затягивая с этим, желательно сразу же после оповещения о готовности товара.
Покупателю желательно тщательно осмотреть товар прямо на месте его получения, чтобы не возникло недоразумений впоследствии, когда товар уже будет принят. Если покупатель не забирает товар или же слишком затягивает с этим, то по гражданскому кодексу поставщик имеет право требовать с него положенные деньги за поставку. Гражданский кодекс предусматривает дополнительные обязательства покупателя:
- Покупатель обязан осмотреть товар в срок, который устанавливает законодательство. Срок может быть также прописан в самом договоре, или же предусматриваться обычаями делового оборота. Покупатель должен пересчитать товар, проверить его качество. Если у него появляются какие-либо претензии по поводу несоответствия товара условиям договора, то он обязан сообщить об этом поставщику письменно.
- Гражданский кодекс РФ устанавливает правила хранения продукта для покупателя (получателя). Важно то, что покупатель в праве отказаться от их выполнения. Однако, если получатель отказывается от принятия товара, он должен обязательно позаботиться о его сохранности, пока поставленный продукт не будет передан назад. Также, необходимо незамедлительно сообщить об отказе поставщику, чтобы тот мог как можно скорее забрать товар.
- Поставщик обязан вывезти товар в установленный период времени. Все расходы относительно хранения товара, его реализации и возврата покрываются поставщиком. Деньги, вырученные с реализации товара, полагается отдать поставщику, кроме вычета доли покупателя (получателя).
Что делать, если покупатель отказывается принять товар по договору поставки
Если покупатель отказывается принять товар, то поставщик не только рискует не получить оплату за него, но и вынужден хранить его, т.е. нести дополнительные расходы. Обязанность покупателя принять товар по заключенному договору поставки является императивной нормой, поэтому отказаться от приема товара покупатель может только при наличии веских оснований. Такими основаниями могут быть:
- срок приема товара еще не наступил;
- срок передачи товара нарушен, и покупатель успел письменно отказаться от него;
- поставщик передает товар без обязательных принадлежностей или документов к нему;
- ассортимент товара не соответствует договору поставки;
- товар является излишне поставленным;
- нарушены требования к качеству или комплектности товара;
- товар передается в ненадлежащей таре или упаковке или вообще без нее (в случае, когда сохранность товара требует тары или упаковки).
Кроме того, покупатель может отказаться от товара, если у него есть право потребовать его замены или отказаться от исполнения договора поставки.
Если же отказ покупателя в приемке товара вызван не такими вескими основаниями, то поставщик имеет право в судебном порядке потребовать от покупателя приемки и оплаты товара; возмещения вызванных отказом убытков; отказаться от исполнения договора поставки.
Доказывать в суде отказ покупателя от товара надо документально (письмо покупателя, подтверждающее отказ, или акт, в котором покупатель обосновывает свой отказ нарушениями поставщиком договорных условий). При этом поставщик должен также доказать необоснованность отказа, например, проведением независимой экспертизы качества товара, если отказ вызван ненадлежащим, по мнению покупателя, качеством.
Покупатель несет ответственность не только при необоснованном отказе от приема товара, но и если он уклоняется от его приема: не является на выборку товара (при том, что был уведомлен об этом) или скрывает свой настоящий адрес, если оговорена доставка товара до покупателя.
Если суд установит, что покупатель отказался или уклонился от приема товара без наличия веских оснований, то оплата за товар и убытки поставщика, вызванные отказом, будут взыскиваться в судебном порядке. В ответ поставщик обязан предоставить покупателю оплаченный им в судебном порядке товар.
Энциклопедия решений. Существенные условия договора поставки
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. К ним отнесены условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Незаключенный договор не является основанием возникновения обязательств и не влечет правовых последствий (см. также п. 2 ст. 307, п. 1 ст. 425, п. 2 ст. 432, ст. 433 ГК РФ).
Исходя из приведенных норм, положений ст. 506 ГК РФ, а также поскольку поставка является разновидностью купли-продажи (п. 5 ст. 454 ГК РФ), к названным в законе существенным условиям договора поставки формально могут быть отнесены:
– условие о товаре, которое считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество поставляемого товара (п. 3 ст. 455, ст. 506 ГК РФ);
– условие о сроке передачи товара покупателю.
Если относительно “существенности” первого из приведенных условий в правоприменительной практике никаких разногласий не возникает, то с отнесением к числу существенных условия договора поставки о сроке дело обстоит несколько иначе. Как разъяснил Пленум ВАС РФ в п. 7 постановления от 22.10.1997 N 18, если моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК РФ (ст. 457 ГК РФ). Согласно ч. 1 ст. 3 Федерального конституционного закона от 04.06.2014 N 8-ФКЗ это разъяснение Пленума ВАС РФ сохраняет силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда РФ, то есть обязательно для арбитражных судов (см. ныне утративший силу п. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ “Об арбитражных судах в Российской Федерации”).
Можно констатировать, что в целом – с различными вариациями – суды придерживаются именно подобного подхода. Крайним его проявлением являются встречающиеся в судебных актах указания на то, что условие о сроке не относится к существенным для договора поставки (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 29.04.2014 N Ф09-2232/14). В основном же, независимо от упоминания приведенного разъяснения Пленума ВАС РФ, суды рассматривают срок поставки как “определимое существенное условие” договора поставки, отсутствие которого в договоре восполняется положениями ст. 314 ГК РФ (см., например, постановления АС Волго-Вятского округа от 31.08.2015 N Ф01-3446/15 и от 03.09.2015 N Ф01-3474/15, АС Московского округа от 16.07.2015 N Ф05-8967/15). Встречаются судебные акты, где суд по тем или иным причинам ограничивается указанием на то, что срок поставки является существенным условием договора поставки (см. постановления АС Московского округа от 27.08.2015 N Ф05-11457/15, АС Центрального округа от 21.01.2015 N Ф10-4633/14). Однако примеров признания договора поставки незаключенным на том лишь основании, что в нем отсутствует условие о сроке поставки, мы не обнаружили.
Все прочие условия (включая условие о цене) к существенным условиям договора поставки законом не отнесены (см. постановления АС Московского округа от 30.04.2015 N Ф05-4463/15, АС Центрального округа от 08.10.2015 N Ф10-3095/15). Разумеется, такие условия в силу п. 1 ст. 432 ГК РФ приобретают значение существенных, если по заявлению хотя бы одной из сторон они подлежат согласованию. Поэтому если из переписки или соглашения сторон следует, что возможность заключения договора (принятия соответствующих обязательств) обусловлена необходимостью согласования того или иного условия, до такого согласования договор поставки не может считаться заключенным (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2014 N Ф10-3747/12).
Условия о качестве и упаковке товара
В этом пункте стороны ссылаются на нормативы или конкретные ГОСТы. Здесь же прописывается гарантия и условия замены некачественной и дефективной продукции. Если есть необходимость, согласовывают упаковку, тару и маркировку.
В любом соглашении необходимо утвердить порядок поставки по договору поставки продукции — ее сроки и периодичность. Доставку выполняют единовременно или партиями. Если товар поставят в несколько партий, надлежит составить график. Если графика и сроков нет, то доставку осуществляют каждый месяц ровными партиями.
Заказчик принимает продукцию, проверяет целостность упаковки и ее содержимое. После приемки участники сделки подписывают товарную накладную или акт. Допускается прописать в соглашении особый порядок приемки продукции, например, для опасных грузов или для отдельных продтоваров, с ограниченным сроком годности.
Фабрика идей
Договор поставки является самым распространенным видом договора. Практически все компании его заключают. Несмотря на это процесс заключения у всех организован по-разному, впрочем, также разнятся и формулировки. Из-за этого, как правило, возникают различные вопросы и проблемы, влекущие разночтения в судебной практике между контрагентами и нередко влияют на уплату налогов по сделке. Я хочу рассмотреть на примерах как правильно организовать процесс работы по договору поставки.
В договоре поставки необходимо отразить существенные условия
Если договор соответствует критериям, выдвигаемым статьей 506 Гражданского кодекса, значит это договор поставки. Для того чтобы наш договор был правильно квалифицирован судом, в нем обязательно отражаются существенные условия. При их отсутствии договор считается не заключенным и квалифицируется как разовые сделки купли-продажи. Никакие другие условия, согласованные с контрагентом: ответственность сторон, передача тары, маркировка товара, мы ему уже предъявить не сможем. Просто получим денежные средства и в лучшем случае компенсацию по статье 395 Гражданского кодекса.
Прежде всего, существенные условия – это наименование товара и его количество, так называемый предмет договора. Я бы рекомендовала написать общее название того, что вы поставляете. Например, стройматериалы, детская одежда. А ассортимент согласовывать в заявках, спецификациях или приложениях к договору.
Второе условие – количество товара. В принципе, судебная практика позволяет вообще избегать конкретизации количества в предмете договора. Если у вас сложившиеся отношения с партнерами, то можно прописать, например, 100 единиц в декаду. Этого будет достаточно. Лучше в договоре согласовать форму, по которой будет осуществляться поставка. Это опять–таки могут быть в заявки, спецификации. Не рекомендую указывать в договоре, что согласование происходит по телефонному звонку. Необходимо четко прописать в течение какого времени должна быть произведена поставка после получения согласованной формы заявки. Если вы пользуетесь каналами электронной связи или факсовой, то лучше в договоре указать, что вы придаете им юридическую силу. Без этого указания в суде, если вы не заручитесь оригиналами, доказать, что вы заказали именно такой комплект товара будет трудно.
Также существенным условием считается срок поставки. Судебная практика идет разными путями. Один позволяет сказать, что если срок не указан, то у нас есть общие понятия о разумности срока в статье 314 Гражданского кодекса. Но это не всегда бывает выгодно, поэтому рекомендую все-таки ставить временные рамки. Если же у вас есть четкие условия по срокам, и вы точно знаете, что товар будет востребован до 10 числа каждого месяца, то это обязательно прописывается в договоре.
Я бы рекомендовала закрепить ответственность в договоре за не отправку заявки, спецификации или приложения.
В накладной делается ссылка на договор
Всем известно, что на практике чаще всего товар отгружается по устным договоренностям или по накладной. Поэтому ее оформлению необходимо уделить много внимания. По сути, если вы не делаете заявку, то это единственный документ, который подтверждает, что между сторонами были конкретные договоренности о количестве и качестве товара. Прежде всего, необходимо отразить в договоре поставки ассортимент и количество. Не брать шаблонный образец, так как в нем как раз есть ссылка на заявку, которой вы не пользуетесь. В самой же накладной необходимо сделать ссылку на договор поставки, который вы заключили с контрагентом. Вот это двойное пересечение: ссылка в договоре на накладную и в накладной на договор, в совокупности с доверенностью, позволяет в суде по конкретной партии товара той или другой стороне выиграть. Если ссылки на договор в накладной нет, то арбитражный суд сочтет это разовыми сделками купли-продажи. Следовательно, нельзя будет взыскать пени, прописанные в договоре и применить пункт ответственности сторон, так как из накладной не будет видно к какому договору именно она принадлежит. Обязательно проверяем наличие подписи на документе. Подписывает, как правило, не директор, а доверенное лицо. Следовательно, необходимо удостовериться, что доверенностью, особенно если она не типовой формы, это лицо уполномочено покупателем на осуществление действий с товарно-материальными ценностями и имеет право ставить подпись. Обязательно проверяем паспорт, а доверенность прикрепляем к нашему экземпляру накладной.
Кроме того, проанализировав судебную практику и деятельность наших клиентов, могу сказать, что согласование в спецификациях и заявках наименования, количества и комплектности товара необходимо описать в договоре. Есть ряд клиентов, которые согласовывают в счетах-фактурах, как это ни странно. Это односторонний документ и мы в глубине души считаем, что он существует только для расчета по НДС. Но судебная практика подтверждает, что если вы пользуетесь только счет-фактурой, то на ней должна быть отдельная приписка, что груз принят, поскольку ее формой это не предусмотрено. Также иногда без накладной передают по акту приема-передачи, но тогда такой порядок документооборота и товарооборота необходимо отразить в договоре. А в акте обязательно сделать ссылку на него.
Еще зачастую согласуют просто счетом. Чтобы иметь возможность такую ситуацию защитить в суде, необходимо иметь указание в договоре на правомерность этих действий. В идеале основной договор поставки описывает весь порядок операций и формы документов.
Всячески рекомендую разрабатывать свой договор поставки, который будет отражать то, как в действительности у вас все организовано, четко и понятно регламентировать все процедуры. В идеале к нему главный бухгалтер разрабатывает и утверждает инструкцию для менеджеров, которые отгружают и принимают товар. Естественно с этими документами они должны быть ознакомлены, желательно под подпись.
Акт сверки – первый документ для суда
Следующее существенное условие о том, что раз в квартал обоюдно подписывается акт сверки. Зачастую это первый документ для суда. Судья обычно в определении пишет: принести акты сверки. Также этот документ может быть основанием для перерыва в течение срока исковой давности по статье 203 Гражданского кодекса. Так как это необязательный документ, то тот, кому это выгодно, может отказаться. Если же мы прописываем в договоре какую-нибудь ответственность, то он сразу становится обязательным. В нашей практике был забавный случай с крупной страховой компанией. Там как раз правая рука не знала, что делает левая. Юристы пытались отбиться хитрыми способами, что никто никому ничего не должен, а бухгалтерия взяла и подписала акт сверки. И они проиграли в суде.
Специфика компании отражается в договоре поставки
Целесообразно в договоре отразить порядок маркировки и упаковки товара. Если вы пользуетесь возвратной тарой, особенно дорогостоящей, то пропишите, как она используется и санкции в случае ее утери.
Если продукция сертифицируется, то предусматриваем в каком виде отправитель отправляет сертификаты и что будет в случае их отсутствия.
В случае торговли скоропортящимися продуктами желательно указать, что для каждой конкретной партии товара срок годности не должен на момент поставки заканчиваться раньше, чем через полгода. Тем самым вы выиграете дополнительное время для реализации, а заодно сможете применить меры ответственности в случае поставки просроченной продукции.
Если есть ГОСТы и ТУ, которые регулируют производство и продажу, то они включаются в текст договора поставки.
Согласно письму Минфина от 10 марта 2005 г. № 03-03-01-04/1/103, порядок учета транспортных расходов определяется исходя из условий заключенного договора с покупателем. Это еще одно существенное условие, которое желательно обговорить. Суды по разному подходят к решению этого вопроса. Прежде всего, они могут отнести все расходы на покупателя, либо, выслушав волеизъявления сторон, распределить расходы по-другому. Зачем вам все это в суде, когда можно заранее отразить в договоре поставки. Также может быть для вас принципиально, каким видом транспорта будет доставляться груз.
Есть еще один важный момент для тех, кто заказывает большие партии товара, большой ассортимент или скоропортящийся бьющийся груз. Приемка по количеству и качеству. Как правило, это проблема покупателя.
В договоре отражаем весь порядок приемки, руководствуясь Инструкцией П-6 и Инструкцией П-7, утвержденными постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25 апреля 1966 г. В идеале на их основании желательно написать свою инструкцию для работников, так как они не очень удобные.
Ничто так не стимулирует стороны к выполнению своих обязательств как ответственность. Это очень существенное условие. Необходимо все досконально продумать и описать. С какого момента начинают начисляться пени, когда заканчиваются. Начисляются ли при недопоставке только части товара или за всю партию. Как показывает практика, некоторые указывают пени, но забывают указать, что за каждый день просрочки. Получается, что пеня 0,5 % за весь срок.
Также рекомендую взыскание неустойки в договоре прописать не как отдельное взыскание от этих сумм, а как взыскание путем удержания сумм последующих поставок.
Еще советую указать в договоре, что все споры решаются в арбитражных судах г. Москвы. Если вы вообще можете диктовать условия, то лучше написать Третейский суд г. Москвы. Быстро и дешево.
Подытоживая, хочется сказать, что лучше подписывать договор поставки в своей редакции.
Критерии должной осмотрительности помогут защититься от налоговой
Помимо тонкостей заключения договора поставки, перед вами встает проблема выбора кандидатуры того, у кого вы покупаете товар. Закон не раскрывает понятие «должная осмотрительность». Оно введено в оборот Высшим арбитражным судом в постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». При этом, введя такое определение, ВАС РФ не определил, что компания может сделать, чтобы у налоговиков и судов не было никаких сомнений в ее должной осмотрительности.
До февраля 2010 года ранняя судебная практика расценивала поведение налогоплательщика как осмотрительное, если он запрашивал у контрагента учредительные документы, свидетельство о государственной регистрации и постановке на налоговый учет, документы, подтверждающие полномочия и личность руководителя организации, лицензии и выписку из ЕГРЮЛ.
Позже некоторые судьи стали требовать предоставить письменные пояснения к вопросам о заключении и исполнении договора: на каком основании выбирался контрагент, где был заключен договор, контактные лица и телефоны, каким образом происходило выполнение условий договора.
Наконец, в письме от 11 февраля 2010 г. № 3-7-07/84 ФНС России высказала свое мнение по поводу проявления должной осмотрительности. В нем сказано, что «налогоплательщик может обратиться к своему контрагенту с просьбой представить копии учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на учет в ИФНС, лицензий, приказов, подтверждающих право руководителя подписывать документы, информацию о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности». Кроме того, предложено проверять на сайте ФНС России не является ли адрес контрагента так называемым адресом массовой регистрации, а также не является ли руководителем дисквалифицированное лицо.
В апреле 2010 г. ВАС РФ своим Определением № ВАС-3940/10 по делу № А40-49187/09-141-295 значительно расширил рамки должной осмотрительности: «По условиям делового оборота при выборе контрагента оцениваются не только условия сделки и коммерческая привлекательность, но также деловая репутация, платежеспособность контрагента и риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, оборудования, персонала)».
Как показывает мой опыт, компании, особенно малые или средний бизнес, вообще не в курсе своей обязанности проявлять должную осмотрительность, а кто-то, наоборот, слишком рьяно ее соблюдает. Например, наш клиент заключил договор на размещение рекламы. Все работы по договору он выполнил. Пришло время оплаты. Заказчик же ему направил письмо о том, что хотел бы получить следующую информацию: бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках за 12 месяцев прошлого года, поквартально за этот год с отметкой о сдаче в налоговую, площадь офиса, который он арендует и прочее. Наш клиент озадачился таким поведением контрагента: что это за бизнес-разведка и почему он должен рассказывать все тайны, которые позволяют контрагенту составить полное представление о его бизнесе? На мой взгляд, в проявлении должной осмотрительности надо все-таки проявлять разумность.
Общие рекомендации можно свести к следующему. Во-первых, лучше все-таки знать о том, что должную осмотрительность необходимо проявлять. Во-вторых, запастись доказательствами осмотрительности и обязательно собирать со всех контрагентов следующий и обязательный пакет документов: копии учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации (ОГРН) и постановки на налоговый учет (ИНН); письма из статистики, свежую выписку из ЕГРЮЛ, протокол или решение, подтверждающие полномочия гендиректора, заверенные печатью и подписью. Если договор поставки от имени контрагента подписывает не генеральный директор, то к нему желательно приложить доверенность на имя того, кто его подписал. При подписании необходимо ознакомиться с паспортом подписанта.
Кроме того, в компании заводится база данных по контрагентам, с карточкой на каждого. В ней фиксируются все сведения: телефоны, адреса, имена, информация о том, где и как был найден контрагент, кто его порекомендовал и почему был выбран именно он. Пригодятся визитки, рекламные объявления, упоминания о контрагенте в СМИ, информация из Интернета, в том числе распечатка о контрагенте с сайта ФНС России.
Существует безопасная форма расчетов между контрагентами
Поставку и оплату товара невозможно провести синхронно. Кто-то всегда делает первый шаг, что означает, что он рискует, ведь второго ответного шага может и не быть. Для снижения таких рисков и сведения их практически к нулю существует определенный финансовый инструмент – аккредитив. К сожалению, многие игнорируют его по самым разным причинам. Кто по причине элементарной финансовой неграмотности, а кто из нежелания связываться. Но итог часто бывает печальным – суд, а его можно было избежать.
Аккредитив – это обязательство банка. Здесь банк выступает в виде посредника между двумя контрагентами. Оформляя аккредитив, клиент (покупатель) поручает банку перевести определенную сумму денежных средств на счет другого лица (продавца) после выполнения и документального подтверждения им своих обязательств по договору поставки. Предназначен для расчетов только с одним поставщиком по конкретной сделке и всегда ограничен сроком использования средств. Потому что, если за установленный срок средства будут неиспользованы или использованы лишь частично (обычно это происходит когда поставщик несвоевременно исполняет обязанности по отгрузке товара, из-за чего не может в срок предоставить в банк документы, являющиеся основанием для осуществления оплаты с аккредитива), аккредитив будет закрыт перечислением неиспользованного остатка средств на расчетный счет покупателя или на счет его банка. В течение срока действия аккредитива выплаты производятся в полной сумме или по частям против представленных поставщиком реестров счетов и транспортных или отгрузочных документов. Обычно реестры счетов сдаются поставщиком в обслуживающий его банк на следующий день после отгрузки товара.
Аккредитив – одна из самых безопасных форм расчетов между клиентами. Так как он гарантирует немедленную оплату счетов поставщиков после отгрузки товара, то это способствует соблюдению расчетно-платежной дисциплины и существенно снижает риски поставщика (еще до отгрузки товара он знает, что точно получит за него деньги, как только товар будет отгружен). Кто-то может сказать, что аналогичную гарантию поставщику дает и получение предоплаты от покупателя. Однако для покупателя аккредитив выгоднее, чем предоплата. Ведь в случае, если поставщик не исполнит свои обязательства или исполнит их не должным образом (например, отгрузит не те товары, отгрузит их с запозданием, не предоставит обговоренные в договоре поставки документы), деньги с аккредитива он не получит (при открытии аккредитива оговаривались условия выплаты денег поставщику), и по истечении срока аккредитива деньги в целости и сохранности вернутся к покупателю. В случае же, когда покупатель перечислил поставщику предоплату, а тот не исполнил свои обязательства, вернуть свои деньги будет очень трудно.
Чем отличается упрощенный вариант договора от стандартного?
В зависимости от стоимости и периодичности осуществляемой сделки возможно ограничиться упрощенным вариантом договора поставки. Упрощенная форма договора поставки, как правило, включает основные условия сделки, участники сделки рассматриваются в рамках ограниченного функционала. Специфика бизнеса и различные риски подробно не включают в соглашение о поставке.
Следовательно, данный пример договора не предусматривает:
- права и обязанности сторон;
- ответственность сторон;
- условия и порядок досрочного расторжения договора.
Специалисты 1C-WiseAdvice знают, как, используя особенности вашего бизнеса и отдельно взятой сделки, застраховать вас от недобросовестных действий со стороны контрагента и финансовых потерь, а также исключить любые признаки незаконной налоговой оптимизации в рамках поставки или приема товара.
Отметим, что любой контракт представляет собой совокупность пунктов, согласованных сторонами. Также он содержит в себе преамбулу, реквизиты, юридические адреса и заверяется подписями. При грамотном подходе он составляется с учетом не только актуальных нормативно-правовых актов, но и практики арбитражных судов (чтобы заранее подготовиться к урегулированию споров). Это в общем случае, а мы уже переходим к частностям.
Что учесть в договоре с поставщиком?
При правильной организации работы с поставщиками компания может значительно сэкономить оборотные средства. Экономический результат сделки в свою очередь во многом зависит от грамотного планирования юридической конструкции договора поставки. Контракт на поставку должен оптимально сочетать хозяйственную и юридическую стороны сделки, а также всевозможные варианты действий контрагента в спорных ситуациях.
От формирования подходящих для вашей компании условий поставки товара будет зависеть, можно ли законно уменьшить налоговую нагрузку на описываемую в договоре сделку. Одним из самых «перспективных» в этом смысле является условие о моменте перехода права собственности на товары.
Поставщик отсрочит момент отражения выручки в бухгалтерском учете, а соответственно и уплату налога на прибыль, если в договоре будет указано, что право собственности на товары переходит не после их непосредственной передачи, а после оплаты (это предусмотрено статьей 491 ГК РФ). В учете продавца в таком случае фиксируется не выручка, а кредиторская задолженность.
Однако нужно быть готовым, что налоговая может к этому придраться. Содержание статьи 271 НК РФ, регламентирующей порядок признания доходов в налоговом учете, в некоторой степени противоречит тому, что сказано в ГК РФ.
Так, в статье 271 НК РФ говорится, что датой получения дохода является дата реализации товара независимо от фактического поступления денежных средств. Правда, тут же идет ссылка на пункт 1 статьи 39 НК РФ: понятие реализации товара, оказывается, определяется данным нормативным актом – «. признается дата реализации товара, определяемая в соответствии с п. 1 ст. 39 НК». Но в последней опять-таки ничего не сказано, о том, что первичней для реализации – оплата или фактическая передача продукции.
Поэтому мнение налоговой и Минфина России, изложенное в Письме от 20.09.2006 № 03-03-04/1/667 – доход от реализации товаров для целей налогообложения должен признаваться на дату их фактической передачи покупателю и выставления ему расчетных документов – считается спорным.
Оно основывается по большей части на случае, описанном в пункте 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 98. По мнению судей, поставщик сразу должен был начислить выручку сразу после отгрузки товара, так как не запретил покупателю распоряжаться товаром до момента перехода права собственности. То есть у покупателя в распоряжении оказалось чужое имущество.
Таким образом, поставщик должен заранее продумать, какие именно доказательства подтвердят, что покупатель не использовал товары для своей деятельности до полной оплаты, то есть до момента перехода права собственности. Это вопрос компетентности бухгалтера.
Лучше, если заполненный образец договора с поставщиком будет содержать соответствующие дополнительные условия. В том числе, например, что продавец вправе проверять у покупателя наличие и состояние продукции до перехода права собственности, а продавец должен ежемесячно отчитываться, где товар и что с ним.
Загрузка...