1) если сторона имеет более одного коммерческого предприятия, коммерческим предприятием считается то, которое имеет наибольшее отношение к арбитражному соглашению;
Основные принципы международного арбитража
Стороны, участвующие в международных сделках, могут выбрать его для решения своих споров. Результатом этого процесса является юридически обязательное и подлежащее исполнению решение с действием res judicata (преюдициальная сила решения).
При определении того, что выбрать государственный суд или арбитражную оговорку при обсуждении международных контрактов, могут возникнуть вопросы. Рассмотрим наиболее важные из них.
Альтернативное разрешение споров
Наряду с возможностью обращения в государственные суды и арбитражи для разрешения разногласий из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении международных экономических связей, есть и иные возможности.
Для их обозначения используется получивший довольно широкое распространение термин «альтернативное разрешение споров». Среди таких способов, прежде всего, может быть названо посредничество.
Под посредничеством понимается процедура добровольного урегулирования спора сторонами при содействии нейтрального лица (посредника).
Посредник не уполномочен принимать решение за стороны. Он помогает найти приемлемое для них урегулирование путем ознакомления с представляемыми сторонами письменными материалами, заслушивания сторон, выдвижения предложений по возможному урегулированию спора и т.д. Таким образом, решение по урегулированию спора, если оно будет достигнуто, принимают сами стороны, но при помощи посредника. Для создания надлежащего механизма процедуры посредничества был разработан Согласительный регламент МКАС при ТПП РФ (утвержден и вступил в силу 01 июня 2001г.)
Рекомендуем для включения в текст договора (контракта, соглашения) оговорку о применении процедуры по Согласительному регламенту МКАС при ТПП РФ:
«Все возможные споры, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, стороны попытаются урегулировать мирным путем посредством согласительной процедуры, осуществляемой в соответствии с действующим Согласительным регламентом Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации».
Арбитражное соглашение: понятие, форма и содержание
Арбитражное соглашение — это письменное соглашение сторон о передаче в Международный коммерческий арбитраж уже возникшего спора или спора, который может возникнуть между ними в будущем. Одним из основополагающих принципов МКА является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии согласия сторон об этом.
Виды арбитражных соглашений:
1) арбитражная оговорка — это соглашение сторон договора, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть из данного договора;
2) третейская запись — это отдельное от основного договора соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора;
3) арбитражный договор — это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным договором или группой договоров, или в связи с совместной деятельностью в целом.
В отличие от третейской записи или арбитражного соглашения, заключаемого отдельно от сделки, которая может послужить поводом для спора, арбитражное соглашение, включенное в состав «основной» сделки, представляет собой такое же волеизъявление сторон, как и любое иное положение данной сделки; просто в силу необходимости не допустить отказ недобросовестной стороны от арбитражного рассмотрения спора данному положению сделки придается особый статус. Но такой статус не свидетельствует о том, что арбитражная оговорка является во всех смыслах отдельным договором: ей придана автономность только в связи с возможным оспариванием действительности «основного» договора. В остальном арбитражное соглашение, включенное в «основную» сделку, никакой автономностью не обладает. Поэтому не следует ни подписывать его дополнительно к «основному» договору, ни предоставлять представителям сторон отдельные полномочия по его подписанию.
Смысл принципа автономности арбитражного соглашения состоит не в том, что арбитражное соглашение трактуется как некий правовой феномен, абсолютно не связанный с судьбой и формой фиксации «основной» сделки, а в том, что оно обладает дополнительной «живучестью», направленной на ограничение возможностей недобросовестной стороны создать препятствия на пути арбитражного разбирательства.
Автономность и юридическая самостоятельность арбитражного соглашения означает то, что недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения, в каком бы виде оно не было заключено.
Из наличия арбитражного соглашения вытекают два процессуально-правовых последствия:
1) арбитражное соглашение обязательно для сторон и они не вправе уклониться от передачи спора в арбитраж, т.е. арбитражное соглашение лишает суд его юрисдикции;
2) арбитраж не должен выходить за рамки полномочий, возложенных на него сторонами соглашения.
Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. поясняет, что термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное сторонами в обмене письмами или телеграммами. Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. предусмотрены условия, при наличии которых соглашение считается заключенным в письменной форме:
1) соглашение содержится в документе, подписанном сторонами;
2) соглашение заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электронной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;
3) соглашение заключено путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает;
4) в договоре содержится ссылка на документ, содержащий арбитражную оговорку (например, на Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ ), но при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.
Содержание арбитражного соглашения зависит от воли сторон: они сами определяют, из каких элементов оно будет состоять. Как правило, это:
1) выбор арбитражного способа рассмотрения спора и вида арбитража (с указанием конкретного арбитражного института, например, МКАС при ТПП РФ);
2) указание на Регламент (если выбран постоянно действующий арбитраж) или порядок проведения арбитражного разбирательства;
3) место проведения арбитража;
4) выбор языка арбитражного разбирательства;
5) число арбитров.
В практике часто используются типовые арбитражные оговорки, рекомендуемые постоянно действующими арбитражными учреждениями. МАС при ТПП РФ рекомендует включать в контракт арбитражную оговорку следующего содержания: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в МКАС при ТПП РФ в соответствии с его Регламентом».
Третейские суды в РФ
В Российской Федерации предусматривается возможность формирования внутренних третейских судов согласно Федеральному закону от 24 июля 2002-го г. касаемо третейских судов в России. Подобные суды получили широкое распространение в современном российском государстве: они сформированы при Газпроме, Ассоциации банков России, Союзе юристов Российской Федерации, Межбанковской валютной бирже. Внутренние третейские судебные органы согласно собственным регламентам обладают полномочием рассмотрения коммерческих споров, связанных с иностранным правовым порядком.
В одних из них, к примеру, Третейском суде при Международном независимом институте международного права, международные коммерческие споры рассматриваются в качестве профильной деятельности.
В 2003-м г. вступило в действие Положение о спортивном арбитраже при ТПП России, и образован Спортивный арбитраж, который является самостоятельным постоянно действующим третейским судом, рассматривающим споры из области физической культуры и спорта. В 2004-м г. при ТПП России создан Третейский суд, являющийся негосударственным правоприменительным органом, который компетентен в рассмотрении внутренних коммерческих споров, отнесенных к его компетенции по соглашению участников.
Главные органы рассмотрения международных коммерческих споров в РФ – это Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), а также Морская арбитражная комиссия (МАК) при торгово-промышленной палате России. МКАС и МАК – самостоятельные постоянно действующие арбитражные учреждения (третейские суды), осуществляющие собственную деятельность на основании Закона о МКА. Нет ничего общего у системы государственных арбитражных (хозяйственных) судах и МКА России; данные суды включены в общую судебную систему государства. Работа арбитражных судов регламентирована АПК России.
Раздел II
АРБИТРАЖНОЕ СОГЛАШЕНИЕ
Статья 7. Определение, форма и толкование арбитражного соглашения
1. Арбитражное соглашение – это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением или его частью независимо от того, носило такое правоотношение договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.
2. Арбитражное соглашение заключается в письменной форме.
3. Положение, предусмотренное пунктом 2 настоящей статьи, считается соблюденным, если арбитражное соглашение заключено в форме, позволяющей обеспечить фиксацию содержащейся в нем информации или доступность такой информации для последующего использования.
4. Арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме в виде электронного сообщения, если содержащаяся в нем информация является доступной для последующего использования и если арбитражное соглашение заключено в соответствии с требованиями закона, предусмотренными для договора, заключаемого путем обмена документами посредством электронной связи.
5. Арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно заключается путем обмена исковым заявлением и отзывом на исковое заявление, в которых одна сторона заявляет о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.
6. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, представляет собой арбитражное соглашение, заключенное в письменной форме, при условии, что указанная ссылка позволяет считать такую оговорку частью договора.
7. Арбитражное соглашение может быть заключено путем его включения в правила организованных торгов или правила клиринга, которые зарегистрированы в соответствии с законодательством Российской Федерации. Такое арбитражное соглашение является арбитражным соглашением участников организованных торгов, сторон договора, заключенного на организованных торгах в соответствии с правилами организованных торгов, или участников клиринга.
8. Арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или части корпоративных споров участников созданного в Российской Федерации юридического лица и самого юридического лица, для разбирательства которых применяются правила разбирательства корпоративных споров в соответствии с Федеральным законом “Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации”, может быть заключено путем включения его в устав юридического лица. Устав, содержащий такое арбитражное соглашение, а также изменения в устав, предусматривающие такое арбитражное соглашение и изменения в него, принимаются высшим органом управления (собранием участников) юридического лица единогласно всеми участниками этого юридического лица, если иной порядок не предусмотрен законодательством Российской Федерации. Арбитражное соглашение, заключенное в порядке, установленном настоящим пунктом, распространяется на споры участников юридического лица и самого юридического лица, в которых участвует другое лицо, только если это другое лицо прямо выразило свою волю на обязательность для него указанного арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение не может быть заключено путем включения его в устав акционерного общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций одна тысяча и более, а также в устав публичного акционерного общества, за исключением устава международной компании, если он предусматривает применение к международной компании норм иностранного права, а также правил иностранных бирж.
9. При толковании арбитражного соглашения любые сомнения должны толковаться в пользу его действительности и исполнимости.
10. Если стороны не договорились об ином, арбитражное соглашение по спору, возникающему из договора или в связи с ним, распространяется на любые сделки между сторонами третейского соглашения, направленные на исполнение, изменение или расторжение указанного договора.
11. При перемене лица в обязательстве, в отношении которого заключено арбитражное соглашение, арбитражное соглашение действует в отношении как первоначального, так и нового кредитора, а равно как первоначального, так и нового должника.
12. Арбитражное соглашение, содержащееся в договоре, распространяется также на любые споры, связанные с заключением такого договора, его вступлением в силу, изменением, прекращением, действительностью, в том числе и с возвратом сторонами исполненного по договору, признанному недействительным или незаключенным, если иное не следует из самого арбитражного соглашения.
13. Правила арбитража, на которые ссылается арбитражное соглашение, рассматриваются в качестве неотъемлемой части арбитражного соглашения. Условия, которые в соответствии с настоящим Законом могут быть определены только прямым соглашением сторон, не рассматриваются в качестве неотъемлемой части арбитражного соглашения, если они включены в правила арбитража, но в отношении их отсутствует прямое соглашение сторон.
(Статья в редакции, введенной в действие с 1 сентября 2016 года Федеральным законом от 29 декабря 2015 года N 409-ФЗ. – См. предыдущую редакцию)
Статья 8. Арбитражное соглашение и предъявление иска по существу спора в суде
1. Суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.
2. В случае предъявления иска, указанного в пункте 1 настоящей статьи, арбитражное разбирательство может быть тем не менее начато или продолжено и арбитражное решение вынесено, пока пререкания о подсудности ожидают разрешения в суде.
Статья 9. Арбитражное соглашение и обеспечительные меры суда
Обращение стороны в суд до или во время арбитражного разбирательства с просьбой о принятии мер по обеспечению иска и вынесение судом определения о принятии таких мер не являются несовместимыми с арбитражным соглашением.
Размышления о международном коммерческом арбитраже в 2022 году
Долгое время арбитраж считался лучшим способом разрешения споров для международного бизнеса. Например, если судебная система в конкретной юрисдикции работала не очень хорошо, или если стороны не соглашались представить свой спор в суды какого-либо государства, опасаясь предвзятости (т.н. «домашнего правосудия»), арбитраж являлся предпочтительным способом разрешения споров. Еще в 2014 году мы анализировали природу этого явления, указывая, что «в последние годы самые крупные споры, рассмотренные государственными или третейскими судами во всем мире – это энергетические споры. И тенденция состоит в том, что спорящие стороны уходят из государственных судов в третейские суды и международные арбитражи, поскольку не доверяют полностью компетентности, и главное, – независимости государственных судов при рассмотрении таких споров» (Ермакова Е.П. Альтернативное урегулирование споров в области энергетики. Часть 2. Международные споры //Журнал «Вестник Государственной регистрационной палаты при Минюсте России», 2014., № 1-2. С.37-46).
Английские авторы Хорст Эйденмюллер (колледж Святого Хью Оксфордского университета) и Файдон Варезис (Кембриджский университет) в статье 2022 года «Что такое Арбитраж? Искусственный интеллект и исчезающий человеческий арбитр» дали очень яркое описание международного коммерческого арбитража: «арбитраж имеет образ старомодного и скрытного процесса – самозваные джентльмены встречаются в причудливых местах, чтобы выслушать аргументы по сложным делам после того, как они получили и обменялись грузовиками с документами»( https://www.law.ox.ac.uk/business-law-blog/blog/2020/06/what-arbitration-artificial-intelligence-and-vanishing-human).
При этом арбитражный процесс не обязательно происходит быстрее, чем судебное разбирательство, и зачастую является более дорогостоящим. Тем не менее, сторонам нравится конфиденциальность и качество обслуживания со стороны частных судей (арбитров), которых они сами могут выбрать. Но мир арбитража меняется, как и юридическая практика в целом.
Хотя, в настоящее время Арбитражные регламенты и национальные арбитражные законы не касаются искусственного интеллекта, многие специалисты в сфере МКА полагают, что это вопрос времени (https://www.freshfields.com/495e22/contentassets/ ). Для того, чтобы искусственный интеллект (ИИ) был успешно интегрирован в систему международного арбитража в будущем, определение и порядок использования ИИ должны быть урегулированы в нормативных актах национального и международного характера чрезвычайно тщательно. Некоторые авторы предлагают создать новую правовую основу для урегулирования споров ИИ в МКА. Есть и другой путь – внесение изменений в существующие арбитражные регламенты, внутреннее законодательство и международные соглашения (https://www.tamimi.com/law-update-articles/artificial-intelligence-and-international-arbitration-going-beyond-e-mail/).
Председатель комитета по ИИ Коллегии адвокатов Нью-Йорка Лукас Бенто (Quinn Emanuel Urquhart & Sullivan, LLP) в статье 2018 года писал: «Что общего между международным арбитражем («IA») и искусственным интеллектом («AI»), помимо перевернутых абревиатур? Несомненно, как международный арбитраж, так и ИИ являются ведущими альтернативами статус-кво: международный арбитраж – традиционному разрешению споров, ИИ – традиционным методам технических решений. Международный арбитраж способствует свободе от судебной власти, ИИ – свободе от когнитивных ограничений» (http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2018/02/23/international-arbitration-artificial-intelligence-time-tango/).
Целый ряд авторов не верит в возможность полной замены человеческих арбитров арбитрами роботами. (Argerich G, Taquela M., Jorge J. (2020); Engstrom D., Gelbach J. (2020); Loebl Z. (2019)). Например, Адитья Чаухан (лауреат первого конкурса «Arbitrator Intelligence Ambassadors’ Essay Competition») в своей статье от 26.09.2022 очень эмоционально отнесся к возможности внедрения технологий ИИ в арбитраж. В частности, он писал: «широко обсуждаемая концепция машинного арбитра является лишь вымыслом. В тот день, когда технология позволит принимать решения машинным арбитрам, можно смело предположить, что это «открытие седьмой печати».
Х. Эйденмюллер и Ф. Варезис в упомянутой выше статье 2022 года поставили ряд вопросов и дали на них свои собственные ответы, которые, с нашей точки зрения, можно было бы назвать слишком радикальными. Существует только одно громадное «НО». Как бы мы внутренне не противились такому будущему развитию событий, оно все рано наступит. Практически уже наступило. То далекое будущее, когда арбитражный спор будет разрешать робот-арбитр, оказалось у нас на пороге уже сейчас, в 2022 году. И это будущее было буквально втиснуто в нашу размеренную жизнь пандемией COVID-19, когда международные коммерческие арбитражи или временно прекратили свою деятельность, или, там, где это возможно в соответствии с национальным законодательством и регламентами арбитражных учреждений, перешли в онлайн-формы.
Не следует забывать, что международный коммерческий арбитраж – это частное коммерческой предприятие, более того – это крупный международный бизнес. Если какое-либо арбитражное учреждение временно закрывается (приостанавливается, откладывается и т. п.), то стороны предпринимают все усилия для урегулирования своего спора в другом месте, а значит – передают свой спор в другое арбитражное учреждение.
Мы согласны с мнением многих авторов, что пандемия COVID-19 ускорила тенденцию к использованию интеллектуальных технологий для повышения эффективности и качества арбитражей. Например, если физические слушания невозможны, стороны и трибуналы будут проводить онлайн-встречи, видеоконференции, что позволит им встречаться через Интернет в режиме реального времени. Практические потребности и ограничения быстро адаптируют традиционный арбитраж, который «делается людьми», в электронный арбитраж, который «делается» с помощью технологий ИИ (Apostolova K. (2020); Sherer T. and Gans K. (2020); Koleilat-Aranjo S. et al (2020)).
В настоящее время уже широко доступны приложения ИИ, основанные на машинном обучении, которые могут помочь арбитрам в выполнении их функций. В какой-то момент в будущем станет возможным проводить арбитраж полностью без участия человека через системы арбитров, работающих на ИИ. Но будет ли это по-прежнему арбитраж? Требует ли арбитраж «человеческих арбитров» или же он может проводиться полностью машинами с наличием ИИ? Более конкретно, смогут ли машины провести законный и справедливый арбитражный процесс? Сможет ли искусственный интеллект принимать решения? Или это просто вопрос времени? Кроме того, будет ли эмоциональный человеческий интеллект всегда превосходить ИИ или ИИ, напротив, усилит арбитражный процесс? (см. Argerich G, Taquela M., Jorge J. (2020)).
Х. Эйденмюллер и Ф. Варезис отвечают на все эти вопросы положительно: «приведенный к своим определяющим функциональным характеристикам, арбитраж является процессом разрешения споров, который управляется независимой/беспристрастной третьей стороной, и в котором третья сторона выносит окончательное и обязательное решение. Функционально эта задача может быть выполнена приложением ИИ, которое управляет зарегистрированным арбитражным бизнесом без участия человека. Ограничения, которые это происходит на практике, являются технологическими и правовыми, а не концептуальными».
Можем ли мы согласиться с этими утверждениями английских ученых? Эмоциональный ответ, основанный на десятилетиях опыта работы арбитром в различных арбитражных учреждения – НЕТ, НЕТ и НЕТ. Нет – потому, что робот-арбитр не может и не сможет распознать все тонкости отношений между сторонами арбитражного разбирательства. Нет – поскольку робот-арбитр не сможет правильно определить применимое право, а главное – обосновать его применение. Нет – поскольку робот арбитр не сможет уловить те моменты, когда арбитры отказываются от применения права и применяют принципы делового сообщества или нормы морали и справедливости. И еще десятки других «нет», которые можно было бы назвать.
Но все эти «НЕТ», которые сразу возникают в голове у опытного арбитра, перечеркиваются одним серьезным доводом в пользу противного. Если стороны спора решат, что деятельность робота-арбитра по урегулированию спора является надежной, быстрой и экономичной, то стороны (независимо то того, что думают по этому поводу арбитры) передадут свой спор в такой виртуальный арбитраж, который был назван «система арбитража на базе ИИ» (AI-powered arbitrator system) или «электронный арбитражный процесс» (e-arbitral process).
И заставить стороны отказаться от какого решения сможет только одно соображение – будут ли государственные суды признавать и исполнять решения, полностью или частично «сделанные» роботами-арбитрами?
Понятие, виды и особенности международного коммерческого арбитража.
Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения.
Сущность арбитража заключается в том, что он имеет третейскую природу, т.е. формируется на основании соглашения между спорящими сторонами, при их непосредственном участии и под их контролем. Т.е. арбитраж является институтом, полностью противоположным институту государственных судов, которые представляют собой органы судебной системы какого-либо государства. МКА создается для разрешения особой категории споров, а именно споров, носящих коммерческий характер, т.е. вытекающих из гражданско-правовых и главным образом торговых сделок, а также включающих в себя «иностранный элемент» в той или иной форме.
Различают два вида МКА:
Институционные (постоянно действующий) – создается при национальных торговых и торгово-промышленных палатах, ассоциациях, биржах и т.д. Работает постоянно, имеет свой устав (или положение) и регламент, устанавливающий правила арбитражного процесса. При обращении в постоянно действующий арбитраж стороны выбирают арбитров из установленного перечня.
Изолированный (разовый) – образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование. Стороны самостоятельно выбирают место проведения арбитражного разбирательства, определяют привали избрания арбитров и устанавливают арбитражную процедуру. Такая процедура может быть основана на типовых арбитражных регламентах, разработанных под эгидой ООН, имеющих факультативный характер и применяющихся только в том случае, когда стороны сделали ссылку в своем соглашении на:
– Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы;
– Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока.
Особенности:
1) процедура арбитражного разбирательства отличается простотой и минимальными затратами на ведение процессов;
2) рассмотрение споров происходит в закрытом заседании, что гарантирует сторонам соблюдение коммерческой тайны;
3) стороны имеют право на свободный выбор арбитров, процедуры, принимаемого права, места и языка арбитражного разбирательства, могут полностью или частично определять арбитражную процедуру, а также изъять спор из сферы действия права и потребовать решить его на основе принципов справедливости и доброй совести;
4) арбитры избираются из числа квалифицированные специалистов в различных областях коммерческой деятельности, юридической практики;
5) арбитражное решение носит окончательный и обязательный характер
Й вариант
Международный коммерческий арбитраж (далее — МКА) представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. МКА или третейский суд — это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними. Различаются два вида международного коммерческого арбитража: институционный и изолированный. Институционный, или постоянно действующий, арбитраж создается при национальных торговых (торгово-промышленных) палатах, биржах, ассоциациях, союзах, в том числе являющихся функционально международными. Это постоянно действующие организации, не принимающие участия в разрешении споров, а выполняющие административно-технические, консультативные и контрольные функции. Создаваемые при них МКА работают постоянно, имеют свой устав (положение) и установленные правила процедуры. Основа функционирования институционного арбитража — это специальный национальный закон и принятый на его основе регламент такого МКА.
Изолированный (разовый) арбитражсоздается сторонами для рассмотрения конкретного дела; после окончания разбирательства и вынесения решения прекращает свое существование. Стороны выбирают место проведения арбитража, сами устанавливают правила избрания арбитров и арбитражную процедуру. Изолированный арбитраж основан на практически неограниченной автономии воли сторон в выборе процедуры рассмотрения спора. Возможно детальное согласование процедуры, ее регламентация на основе регламентов институционных арбитражей или типовых регламентов, разработанных международными организациями. Стороны вправе договориться о внесении любых изменений в регламент. Изолированный арбитраж — это наиболее эффективное средство разбирательства споров, связанных с фактическими обстоятельствами, например, проверкой качества товаров, определением их цены.
Дата добавления: 2018-08-06 ; просмотров: 301 ; Мы поможем в написании вашей работы!
MCHPravo.ru : Международное Частное Право Вся актуальная информация по международному частному праву в одном месте и всегда под рукой! Предмет, субъекты, правовое регулирования, трудовые семейные и наследственные отношения в МЧП
Международный коммерческий арбитраж (МКА) — это инструмент рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, которые возникают преимущественно при осуществлении внешнеэкономической деятельности.
МКА следует рассматривать как систему, а не как отдельный судебный орган или организацию по разрешению спора, хотя, впрочем, и данное утверждение нельзя считать аксиомой. По этому вопросу, так же, как и по многим другим вопросам, связанным с МЧП, существует несколько точек зрения: некоторые ученые определяют МКА только как третейский суд; другие, напротив, — только как процесс (разбирательство в форме определенной негосударственной процедуры урегулирования коммерческих споров).
В преамбуле Закона РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже» косвенно выводится понятие МКА из следующего положения: «Настоящий Закон исходит из признания полезности арбитража (третейского суда) как широко применяемого метода разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли».
Таким образом, российский законодатель определил понятие МКА, обозначив его одновременно и как третейский суд, и как метод разрешения споров. Как видно из преамбулы Закона, российский законодатель исходит из начал комплексного подхода к понятию МКА.
Итак, учитывая «разносторонность» использования понятия МКА и его собирательное значение, можно сформулировать следующее определение МКА, сочетающее в себе ранее указанные признаки:
Международный коммерческий арбитраж — это система, представляющая собой: негосударственный порядок рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, возникающих в сфере международных экономических связей; специфику органов и процедуру выбора арбитров, уполномоченных рассматривать эти споры, и особые правила признания и исполнения решений, вынесенных негосударственными арбитражными судами.
Иногда в целях понимания какого либо понятия, особенно такого собирательного, как МКА, используют метод расшифровки каждой составляющей части такого понятия. Применительно к МКА, это будет выглядеть следующим образом:
• международный — означает присутствие в гражданско-правовом отношении, по поводу которого возник спор, иностранного элемента;
• коммерческий — подчеркивает негосударственную принадлежность органов, рассматривающих спор, обязательным условием деятельности которых является наличие арбитражного соглашения сторон;
• арбитраж — характеризует специфику органов (особенности их организации, состава, деятельности) и механизм рассмотрения коммерческих споров.
При изучении вопроса о понятии МКА, особенно в рамках российской правовой системы, следует обратить внимание на ряд важных моментов.
Во-первых, одинаковое название «арбитраж», используемое в российской правовой системе применительно как к государственным, так и к негосударственным органам, приводит к заблуждению о возможности принудительного исполнения на территории иностранного государства российских арбитражных решений, вынесенных государственными арбитражными судами.
Во-вторых, следует понимать, что гражданско-правовые споры, осложненные иностранным элементом, возникающие в сфере международных экономических связей, могут быть рассмотрены не только в рамках МКА. Согласно пункту 5 ст. 27 АПК РФ государственные арбитражные суды Российской Федерации рассматривают подведомственные им дела с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан или лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а также организаций с иностранными инвестициями. Аналогичной компетенцией обладают и национальные третейские суды, действующие на основании Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации».
Компетенция негосударственных судов должна быть обусловлена наличием специального соглашения сторон о рассмотрении спора в конкретном суде. Этот вывод вытекает из анализа пункта 2 ст. 1 Закона о МКА, в соответствии с которым споры, являющиеся предметом рассмотрения судов МКА, могут быть рассмотрены только при наличии соглашения сторон.
В отличие от этого, государственные арбитражные суды могут рассматривать спор и без соглашения сторон, руководствуясь правилами главы 4 «Компетенция арбитражных судов» АПК РФ.
Понятие международного коммерческого арбитража, его виды. История возникновения.
Международный коммерческий арбитраж (внешнеторговый арбитраж) – частный альтернативный порядок рассмотрения внешнеторговых споров третейскими судьями, избранными сторонами.
Термин «внешнеторговый (международный коммерческий) арбитраж» впервые был установленв Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.и в дальнейшем закрепленов Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.
Характерными особенностями арбитражного (третейского) разбирательства, отличающими его от государственных судов, являются его частный характер, выборность третейских судей (судьи) сторонами, не связанность нормами процессуального законодательства.
Однако международные арбитражные суды не изолированы от государственной судебной системы: государственные суды могут выполнять процессуальные действия, связанные: 1) с осуществлением принудительных мер по предварительному обеспечению иска и доказательств; 2) с признанием и принудительным исполнением решения международного арбитражного суда; 3) в некоторых странах – утверждении арбитражного решения (например, в Италии); 4) отмены решения международного арбитражного суда в определенных законом случаях.
Для того чтобы составить полное представление о понятии международного коммерческого арбитража, необходимо определить, что понимается под словами «арбитраж», «международный», «коммерческий» («торговый»).
Слова «третейский» и «арбитражный» являются синонимами.
Понятие «арбитраж» можно рассматривать в трех смыслах:
1) третейский суд, орган альтернативной юрисдикции;
2) процесс рассмотрения споров в третейском суде, механизм;
3) состав международного арбитражного суда, рассматривающего конкретный спор.
Данное многообразие понятий связано с этимологией иностранных слов arbitration, arbitrage, arbitrato, что в классическом понимании означаетрассмотрение спора, субъектами которого являются две или более стороны, иным лицом или лицами, компетенция которых основана не на акте государственной власти, а на частном соглашении, являющемся основанием для разбирательства спора и вынесения по нему решения.
Британская правовая доктрина добавляет, что спор должен быть разрешен не на основании компромисса, а путем вынесения решения.
В целом, понятие арбитража включает в себя два основных элемента, состоящих в том, что:
1) есть полномочие арбитров разрешить спор;
2) указанное полномочие основано на волеизъявлении сторон, сделке.
Виды международного коммерческого арбитража.
По сроку существования и по основаниям существования:
1. Постоянно действующий (институциональный) суд – негосударственная организация, сформированная с целью осуществления функций избранного суда на основании соглашения о юрисдикции. Функционирует постоянно и не прекращает своей деятельности после рассмотрения спора. Зачастую действует своя канцелярия или свой аппарат, на которых возложены все технические и вспомогательные действия.
ПДА – научно-исследовательские центры:
изучение и обобщение арбитражной практики;
обмен знаний и опытом между арбитрами;
единообразное применение международных норм.
МАС МТП (Международный арбитражный суд Международной торговой палаты) в Париже. МТП – НИЦ. На практике более 80 дел рассматривается на территории других государств.
Лондонский МАС – 1892 год: внутренний третейский суд; 1891 год – получение статуса МАС.
Арбитражный институт Стокгольмской Торговой палаты – 1917 год; 1949 год – статус АС.
Американская арбитражная ассоциация (ААА) – 1992 год; штаб-квартира в Нью-Йорке и подразделения на всей территории США.
2. Арбитражи ad hoc – для вынесения конкретного решения по определенному делу, после чего прекращает свое существование.
Проблема определения процедуры разбирательства.
Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ 1976 года.
АР Экономической комиссии для Европы 1966 года.
Правила международного коммерческого арбитража Экономической Комиссии ООН для Дальнего Востока 1966 года.
Содействие постоянно действующих арбитражей:
– назначение и отвод арбитров;
– техническая помощь в организации слушания;
– предоставление вспомогательного персонала.
Классификация арбитражей по предметному признаку или по компетенции:
1. арбитражи общей компетенции.
2. арбитражи специальной компетенции (споры из определенных правоотношений).
Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ.
Арбитраж Лондонской ассоциации по торговле зерном.
Арбитраж ассоциации по торговле кофе в Гамбурге.
Арбитраж Ливерпульской хлопковой ассоциации.
Классификация по доступности:
1. закрытый арбитраж: при профессиональной торговой ассоциации – споры могут передавать только члены данной организации.
2. открытый арбитраж.
По критерию объема компетенции и организационно-правовой формы выделяют:
1) Институционный арбитраж («постоянно действующий международный арбитражный суд»). Институционный арбитраж характеризуется следующими особенностями:
создан при торгово-промышленных палатах, биржах, ассоциациях, союзах, обществах и любых других организациях, в т.ч. международных;
наличие постоянно действующего административного органа, выполняющего также технические, консультативные и контрольные функции;
наличие положения о нем (или устава, регламента, устанавливающего правила процесса);
существование списка арбитров.
Наиболее известные институционные арбитражные суды – Арбитражный суд Международной торговой палаты, Лондонский международный арбитражный суд, суды Американской арбитражной ассоциации, Арбитражный институт Торговой Палаты г. Стокгольма, Арбитражный суд при Цюрихской Торгово-промышленной палате, Международный арбитражный суд Федеральной палаты экономики Австрии в Вене.В Беларусии – Международный арбитражный суд при БелТПП. Есть такие суды в России и Украине, в других странах практически при всех национальных торгово-промышленных палатах.
2) Арбитраж ad hoc, который характеризуется тем, что:
образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора и прекращает свое существование после прекращения спора;
стороны избирают место проведения арбитражного разбирательства, устанавливают правила назначения арбитров;
стороны пользуются практически неограниченной автономией для определения процедуры: они могут детально определить правила либо взять за основу регламент постоянно действующего суда либо типового регламента.
3. Администрируемые арбитражные суды. Занимают промежуточное место между постоянно действующими судами и судамиad hoc, (необходимо формально относить к судам ad hoc). Особенностью их является то, что определенные коммерческие организации или постоянно действующие арбитражные суды обязуются администрировать разбирательство в судеad hoc на условиях, определенных в специальных регламентах. Согласно белорусскому законодательству, такие арбитражные суды относятся к судамad hoc.
По характеру компетенции выделяют арбитражные суды общей компетенции и специализированные арбитражные суды (например, Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Спортивный арбитражный суд в г. Лозанна). Круг споров, которые могут быть разрешены в них, ограничивается определѐнной категорией дел исходя из предметной компетенции.
История развития арбитража.
Третейское разбирательство возникло ранее государственного правосудия, первоначальные известия об этом способе рассмотрения споров необходимо отнести к периоду Древнего Рима. Император Юстиниан впервые наделил решения третейских судов силой решения государственных судов.До этого стороны могли лишь предусмотреть в арбитражном соглашении меры специального взыскания или иной способ, обеспечивающий исполнение решений. Это подтверждает
тот тезис, что развитие третейского разбирательства происходит там, где законодательством арбитражным решениям придается сила решений государственных судов.
Период феодализма не способствовал развитию арбитража в силу неограниченной власти феодала.
Новый этап в бурном развитии международного коммерческого арбитража начался с активным ростом международной торговли в XVIII–XIX вв.К данному периоду относится становление первых постоянно действующих арбитражных институтов.
Конгресс торговых палат на своем заседании в Бостоне в 1912 г.принял резолюцию, признающую необходимым создание международных правовых норм для разрешения споров, возникающих в международной сфере.
Важным шагом в развитии международного арбитража послужило образование 10 июня 1914 г. Международной торговой палаты в Париже на основании решения созданного в 1905 г. Конгресса торговых палат.
В 5 веке в Аттике (область Греции) существовали 2 формы третейского суда:
1. суд, где посредником выступало частное лицо.
2. суд, где посредником выступало лицо, назначаемое государством/орган.
Необходимость в таких третейских судах была связана с тем, что государственные суды не справлялись со всем объемом дел, которые поступали на рассмотрение.
Аналогичная ситуация существовала и в Риме – передача споров в третейский суд.
Положение о третейских судах может быть обнаружено в законах 12 таблиц.
Существенный недостаток: решения третейских судов не могли быть исполнены принудительно, исполнялось такое решение только по договоренности сторон.
Прообраз коммерческих арбитражей имел место быть в России с 12 века:
Уставная грамота новгородского князя Всеволода 1135 года – образовывалось купеческое общество, наделенное правом разрешать торговые споры.
Признание и исполнение иностранных арбитражных решений в России
Россия в качестве субъекта публичных отношений признает и исполняет решения Арбитражей (международных) по спорам в предпринимательской деятельности. Но при условии того, что эти решения установлены контрактом международного уровня и ФЗ, что установлено ст. 241 , п. 1 АПК. N5338-1 ФЗ устанавливает, что арбитражное решение на территории РФ признается. Страна, где было рассмотрено спорное дело и вынесено соответствующее по нему решение, не имеет значения.
В РФ признается, исполняется арбитражное решение иностранного государства. Положение вышеуказанного закона (ст. 35) позволяет говорить о том, что независимо от наличия или отсутствия международного договора с другой страной, Россия признает правовую силу решений зарубежных арбитражей.
При исполнении решений международных арбитражных судов необходимо понимать, что Конвенция не указала на единообразность порядка признания решений Арбитражей международного уровня. Это обстоятельство повлекло за собой ситуацию, при которой признание происходит по правовым нормам страны, где испрашивается исполнение решения суда. Что касается РФ, то ситуация следующая:
- Россия – правопреемник СССР. При ратификации Конвенции СССР было сделано заявление, по которому страна применяет положения международного документа в отношении государства, являющегося ее участником. То есть, если другая страна входит в число ратифицирующих Конвенцию, СССР признает арбитражное решение, вынесенное ею.
- Если страна не ратифицировала Конвенцию, СССР оставило за собой право применять решение ее Арбитража на условиях фактической взаимности.
МКАС при ТПП – это частично обособленное от судебной системы учреждение, основным направлением деятельности которого выступает рассмотрение споров в области международной торговле. МКАС работает на коммерческой основе, не соотносится с составом органов в механизме государства.
Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему – позвоните прямо сейчас: 8 (800) 200-46-92 (ГОРЯЧАЯ ЛИНИЯ) Это быстро и бесплатно!
Расходы на возбуждение гражданского судопроизводства в национальных судах могут быть минимальными. Для сравнения расходы, понесенные в арбитражном разбирательстве, обычно выше. Одной из причин этого является то, что стороны оплачивают арбитров, арбитражное учреждение (если таковое имеются) и административные услуги в дополнение к другим общим судебным издержкам, тогда как в гражданском процессе многие из этих расходов относятся на счет государства.
Виды международных арбитражных судов в других странах
Суды международного уровня делятся на общие и специализированные.
- рыболовство;
- сохранение мирового океана;
- вопросы сотрудничества стран Европы в исследованиях водных морских глубин;
- экология;
- процедура захоронения отходов.
Специализированные международные суды делятся на изолированные и постоянные. Первые собираются для разрешения единичного и конкретного спора, вторые – действуют на регулярной основе.
Понятие арбитражного судопроизводства и его виды
Какую категорию дел рассматривает арбитражный суд
Загрузка...