Уступка доли в уставном капитале ООО

Основные ошибки при оформлении сделок по уступке доли в ООО

Жуков Евгений, Старший юрисконсульт направления по сопровождению международных инвестиционных проектов
Департамента налогов и права ООО «Бейкер Тилли Русаудит»

Автор, являясь специалистом, неоднократно принимавшим участие в проектах юридического Due Diligence хозяйственных обществ, в числе прочего, осуществлял проверку сделок купли-продажи акций и долей хозяйственных обществ на предмет соответствия действующему законодательству. В данной статье автором будут раскрыты некоторые аспекты совершения сделок купли-продажи долей в обществах с ограниченной ответственностью (ООО), на которые участники таких сделок зачастую обращают мало внимания.

Порядок перехода доли (части доли) участника ООО в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон №14-ФЗ), а также статьей 93 Гражданского кодекса РФ.

Следует иметь в виду, что законодательством предусматривается возможность существенно ограничить уступку доли участника ООО посредством внесения соответствующих оговорок в устав ООО. В этой связи для правильного оформления сделки по уступке доли необходимо учитывать, в первую очередь, положения устава ООО. Уступка доли другим участникам ООО может быть обусловлена необходимостью получения согласия самого общества или других участников ООО (п.1 ст.21 Закона №14-ФЗ), в то время как уступка доли третьим лицам может быть вообще запрещена уставом (п.2 ст.21 Закона №14-ФЗ).

Как показывает практика, редкая сделка по уступке доли ООО обходится без того, чтобы участники сделки что-нибудь упустили при ее оформлении и, тем самым, допустили нарушение действующего законодательства.

Основные ошибки, которые на практике допускаются при оформлении сделок купли-продажи долей ООО (в особенности, в регионах) сводятся к следующему.

1. Отсутствие письменных уведомлений общества об уступке

Согласно абз.2 п.6 ст.21 Закона №14-ФЗ общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.

Как показывает практика, отсутствие письменных уведомлений общества является одним из наиболее распространенных нарушений порядка уступки доли ООО. Зачастую, непосредственно после заключения договора купли-продажи доли и совершения расчетов с продавцом, покупатель доли активно включается в процесс принятия решений общего собрания/единственного участника ООО, в том числе, принимает решения о внесении изменений в учредительные документы ООО, о назначении органов управления общества и т.п.

Между тем, в случае если ни продавец, ни покупатель доли не направили в общество письменное уведомление об уступке доли с приложением доказательств уступки (как минимум, договора уступки доли), логично сделать вывод о том, что до момента получения обществом такого уведомления об уступке доли приобретатель доли фактически не приобретает статус участника общества. Это означает, что он не имеет права участвовать в управлении делами общества посредством участия в общем собрании участников ООО, не имеет права на участие в распределении прибыли, а любые решения, принятые им в качестве участника общества, могут быть признаны недействительными.

2. Нарушение преимущественного права покупки доли

Согласно п.4 ст.21 Закона №14-ФЗ участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Как показывает практика, нередки случаи нарушения продавцами долей ООО порядка извещения остальных участников ООО и самого общества о намерении продать свою долю.

Так, согласно абз.2 п.4 ст.21 Закона №14-ФЗ участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. При этом, в случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

В этой связи, для того, чтобы избежать нарушения преимущественного права покупки доли, продавец доли обязан направить вышеуказанное письменное извещение всем остальным участникам ООО и самому обществу (в случае если в уставе ООО предусмотрен порядок уведомления участников ООО через общество, то достаточно направить извещение только в общество). Целесообразно, чтобы у продавца доли сохранились доказательства направления такого извещения (расписка в получении, уведомление о вручении заказного письма, опись вложения в ценное письмо). Данное извещение должно быть направлено не позднее, чем за месяц до заключения договора уступки доли (если иной срок не установлен в уставе ООО), либо договор уступки доли может быть заключен до истечения месячного срока, но только при условии, что на руках у продавца будут письменные документы, свидетельствующие об отказе всех остальных участников ООО и самого общества от преимущественного права на покупку доли.

Обращаем внимание на то, что уступка доли с нарушением указанного порядка чревата тем, что любой участник ООО и (или) само общество могут в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

3. Отсутствие согласия супруга продавца на уступку доли

Обращаем внимание на то, что в случаях, когда продавцом доли является физическое лицо, одним из наиболее распространенных видов нарушений порядка уступки доли ООО является отсутствие документального подтверждения получения согласия супруга продавца на отчуждение доли.

Так, согласно п.1, п.2 ст.34 Семейного кодекса РФ (СК РФ) имущество, нажитое супругами во время брака, в том числе доли в уставных капиталах юридических лиц, является их совместной собственностью.

При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга (п.2 ст.35 СК РФ). В то же время, сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга. Однако это возможно только по требованию супруга, не давшего согласия на сделку, и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки (п.2 ст.35 СК РФ).

В этой связи, в случаях, когда продавец доли находится в браке, и, при этом, на момент приобретения доли в ООО он уже находился в браке, целесообразно обеспечить получение от супруга/супруги продавца доли письменного согласия на отчуждение доли, являющейся совместной собственностью супругов.

Отсутствие такого письменного согласия супруга продавца влечет за собой риск того, что сделка по уступке доли может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга. О бращаем внимание на то, что иск о признании сделки недействительной может быть предъявлен пострадавшим супругом в течение года с того дня, когда он узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (ст.181 ГК, п.3 ст.35 СК РФ).

4. Отсутствие решения общего собрания продавца или покупателя доли

В случаях, когда продавцом, либо покупателем доли является юридическое лицо, нередки случаи, когда совершение сделки по купле-продаже доли не было одобрено общим собранием/советом директоров продавца или покупателя.

Необходимость в получении такого одобрения со стороны общего собрания или совета директоров возникает в случаях, когда сделка купли-продажи доли подпадает под определение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (подробнее см. ст.45-46 Закона №14-ФЗ, ст.78-79, 81-84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

В случае если сделка купли-продажи доли совершена с нарушением порядка согласования крупных сделок или сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, она может быть признана недействительной по иску общества (т.е. продавца или покупателя) или одного из его участников/акционеров.

5. Уступка неоплаченной доли

Согласно п.3 ст.21 Закона №14-ФЗ доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.

Вместе с тем, нередки случаи, когда доли уступаются участниками ООО без осуществления их полной оплаты.

Обращаем внимание на то, что сделка по уступке неоплаченной доли является ничтожной, как не соответствующая требованиям закона, и, соответственно, такая сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (см. п.1 ст.167, ст.168 ГК РФ). Согласно п.2 ст.166 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость.

Иск в суд о применении последствий недействительности ничтожной сделки может подать любое заинтересованное лицо (абзац 2 п.2 ст.166 ГК РФ). Заинтересованными лицами по сделке уступки доли, в частности, могут являться продавец доли, его супруг и наследники, его кредиторы, регистрирующие органы и др.

Отметим, что иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть подан в течение трех лет со дня, когда началось исполнение этой сделки (п.1 ст.181 ГК РФ).

В этой связи, при совершении сделок по уступке доли необходимо иметь на руках доказательства полной оплаты доли (в частности, платежных поручений, приходных кассовых ордеров, актов приемки-передачи имущества, если уставный капитал был оплачен не денежными средствами, решения единственного участника о внесении вклада и др.), подтверждающих поступление в общество суммы оплаты доли.

6. Нарушение порядка антимонопольного согласования сделки по уступке доли

При совершении сделок по уступке доли в ООО необходимо учитывать, что вопросы приобретения долей в хозяйственных обществах, в том числе, регулируются Федеральным законом от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту – Закон о защите конкуренции).

Согласно пп.2 п.1 ст.28 Закона о защите конкуренции приобретение лицом долей
в уставном капитале ООО, дающих право распоряжаться более чем одной третью долей данного общества, осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа, в случаях, если:

а) суммарная стоимость активов по последним балансам лиц, приобретающих доли, и лица, доли которого приобретаются, превышает 3 млрд. руб.;

б) суммарная выручка указанных лиц от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд. руб., и при этом стоимость активов по последнему балансу лица, доли которого приобретаются, превышает 150 млн. руб.

в) одно из указанных лиц включено в реестр.

Если суммарная стоимость активов по последним балансам вышеуказанных лиц или суммарная выручка от реализации этими лицами товаров за календарный год, предшествующий году осуществления рассматриваемой сделки, превышает 200 млн. руб., и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, доли которого приобретаются, превышает 30 млн. руб., то о совершении сделки достаточно уведомить антимонопольный орган в течение 45 дней с даты ее совершения (пп.5 п.1 ст.30 Закона о защите конкуренции).

Как показывает практика, указанные требования по предварительному согласованию сделок в антимонопольном органе или по уведомлению антимонопольного органа нередко игнорируются участниками сделки.

Несоблюдение порядка антимонопольного согласования сделки может повлечь за собой как привлечение сторон по сделке к административной ответственности (см. п.3-4 ст.19.8 Кодекса об административных правонарушениях), так и признание сделки недействительной по иску антимонопольного органа (см. п.2, п.4 ст.34 Закона о защите конкуренции). При этом срок исковой давности по требованию о признании такой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год (п.2 ст.181 ГК РФ).

7. Несоблюдение формы сделки

Согласно п.6 ст.21 Закона №14-ФЗ уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

На практике в большинстве случаев сделки по уступке доли совершаются в простой письменной форме, поэтому нарушения, связанные с несоблюдением формы сделки являются достаточно редкими.

В то же время, в некоторых случаях уставом общества может быть предусмотрена нотариальная форма совершения сделок по уступке доли ООО. Соответственно, в таких случаях несоблюдение нотариальной формы сделки по уступке доли ООО влечет за собой недействительность сделки.

Отчуждение или уступка доли в уставном капитале ООО

Отчуждение доли в уставном капитале ООО может производиться как в форме ее продажи, так и иным образом, например, в форме дарения. Долю можно продать как третьему лицу, так и самой организации, в которой состоит учредитель. Рассмотрим, каким образом осуществляется отчуждение доли в ООО на примере ее продажи участником общества третьему лицу. Кроме того, разберем особенности продажи доли обществу.

Отчуждение доли в уставном капитале ООО: общие положения

Многие путают термины «уступка» и «отчуждение». Между тем уступки доли в уставном капитале ООО произведено быть не может, поскольку уступка — это соглашение, согласно которому кредитор уступает другому кредитору право требования по обязательству от третьей стороны. Отчуждение доли предполагает собой совсем иную сделку по продаже, дарению, иной передаче доли новому владельцу.

Порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО урегулирован двумя основными нормативными актами:

• законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ;
• ГК РФ.

Отчуждение доли представляет собой гражданско-правовую сделку. В силу п. 2 ст. 21 № 14-ФЗ участник фирмы может продать или иным образом передать долю или ее часть как другим участникам фирмы или самому обществу, так и третьим лицам.

В то же время закон установил для участников фирмы возможность приобрести долю (либо ее часть) в преимущественном порядке. Это означает, что до того, как третье лицо сможет приобрести долю, продавец обязан предложить участникам фирмы выкупить ее, а в случае их отказа право приобретения переходит к третьему лицу.

ВАЖНО! Сделку по продаже доли могут оспорить иные участники ООО, которым не было предложено приобрести долю выбывшего участника.

По общему правилу при отчуждении доли одним из участников другие члены фирмы могут приобрести ее в размере, который пропорционален уже имеющейся у них доле.

Возможна ситуация, когда устав фирмы в принципе запрещает продажу доли иным лицам, нежели участникам организации, и участники отвергли предложение о покупке. В этом случае, согласно ч. 3 ст. 93 ГК РФ, долю продавца должно приобрести общество. Это императивное требование, которое направлено на удовлетворение интересов продавца доли при отсутствии иных вариантов ее отчуждения.

Доли также могут переходить от одного лица к другому путем наследования, правопреемства. Переход доли от участника к иному лицу влечет прекращение его участия в деятельности фирмы.

Столкнулись с нестандартной для вас ситуацией, сомневаетесь в правильности ее отражения в учете? На нашем форуме можете получить помощь и поддержку! Например, на этой ветке можно узнать облагается ли подоходным налогом продажа доли в УК.

Положения о продаже доли, которые могут быть дополнительно оговорены в уставе фирмы

В силу п. 4 ст. 21 № 14-ФЗ в уставе организации может дополнительно оговариваться следующая информация:

• Право участников фирмы в преимущественном порядке приобрести не всю долю, а лишь ее часть. Остаточная часть может быть продана иному лицу, не являющемуся участником фирмы, по цене, сообщенной обществу либо определенной уставом.
• Цена доли, по которой она должна быть отчуждена, а также порядок изменения установленной цены.
• Право общества приобрести долю в преимущественном порядке (абз. 2 п. 4 ст. 21 № 14- ФЗ).
• Преимущественное право участников купить долю без соблюдения условия о ее пропорциональности размеру уже имеющихся у покупателей долей.

Составление оферты с целью отчуждения доли в уставном капитале

Как уже упоминалось, у продавца доли есть обязанность направить предложение (оферту) о ее покупке участникам фирмы. Понятие оферты (предложения о покупке) содержится в ст. 435 ГК РФ. Это предложение, свидетельствующее о том, что участник хочет продать долю. Предложение содержит все основные условия договора: о предмете сделки, о ее цене, иные условия.

Адресатами оферты являются:

• участники фирмы (или единственный участник);
• общество.

Форма предложения законодательно не установлена, но, исходя из анализа требований ГК РФ и ФЗ № 14, она должна содержать:

• сведения о продавце (включая его паспортные данные, а если продавец — юридическое лицо, то информацию об ИНН и ОГРН);
• сведения о фирме, доля в которой отчуждается, ее размер и стоимость (номинальная);
• информацию о возможном покупателе (заполняется так же, как и сведения о продавце);
• условия сделки, ее предмет (предметом сделки в рассматриваемом случае является сама доля);
• порядок уплаты стоимости доли покупателем;
• порядок ответа на предложение (акцепта сделки). По общему правилу он должен быть направлен в течение месяца, однако устав может содержать и более длительный срок;
• дату;
• подпись.

Направление оферты

Составленная оферта, которая содержит указанные выше сведения, направляется в общество. Участникам ее направлять необязательно, поскольку, в силу п. 5 ст. 21 ФЗ № 14, она считается полученной ими с момента получения предложения фирмой.

Можно направить оферту следующими способами:

• вручить представителю фирмы, который своей подписью подтвердит получение;
• направить через нотариуса;
• направить по почте заказным письмом. Обязательно наличие уведомления о вручении и описи вложения.

Необходимо отметить: несмотря на то, что направлять предложение участникам фирмы не требуется, ООО должно получить копии оферт, адресованных им.

ВАЖНО! Если предложение направляется по почте, оно, в силу требований ст. 165.1 ГК РФ, считается полученным адресатом даже тогда, когда последний по зависящим от него причинам не получил документ и не ознакомился с его содержанием.

Получив оферту, фирма направляет ее участникам. В силу абз. 2 п. 5 ст. 21 ФЗ № 14, участники фирмы могут акцептовать оферту (принять предложение о покупке доли) в течение месяца с момента получения предложения.

Если продавец доли планирует передать ее лицу, который не является участником общества, и члены фирмы не возражают, они могут написать соответствующие заявления о согласии на продажу и направить их в адрес продавца доли. Если заявления написаны не были в месячный срок, согласие считается полученным со всеми вытекающими последствиями (в виде утраты участниками преимущественного права покупки).

Составление договора купли-продажи доли

Следующий этап — составить соглашение о приобретении доли. Возмездная ее передача осуществляется на основании договора купли-продажи. Договор заключается в письменной форме и требует обязательного заверения у нотариуса (п. 11 ст. 21 ФЗ № 14). Порядок составления и заверки договора у нотариуса един, независимо от того, кому доля продается — участнику, обществу или третьим лицам.

Очень важно составить договор юридически правильно, включив в него все юридически значимые обстоятельства, в том числе существенные условия о предмете сделки.

К юридически значимым обстоятельствам, подлежащим включению в соглашение, относятся:

• дата и место заключения соглашения;
• информация о продавце;
• информация о покупателе;
• сведения о продаваемой доле, т. е. ее характеристики, номинальная стоимость и т. д.;
• порядок расчетов между сторонами;
• реквизиты и подписи сторон.

При составлении документа необходимо обратить внимание на следующее:

• должны быть указаны сведения, характеризующие стороны сделки, в частности, реквизиты паспортов физических лиц, ОГРН и место регистрации юридических лиц, если они являются сторонами договора;
• должны четко прописываться как размер доли, так и ее стоимость (как номинальная, так и действительная);
• рекомендуется четко указать срок оплаты доли, например, конкретную дату либо ссылку на событие, которое должно неизбежно наступить в определенный день;
• возможно изложение в договоре последствий несоблюдения обязательств, меры обеспечения сделки, например, залог доли;
• целесообразно указывать, какая сторона будет оплачивать расходы, связанные с заключением соглашения, в частности, оплачивать услуги нотариуса.

Заверение сделки отчуждения доли в уставном капитале ООО у нотариуса

Как уже упоминалось, требуется заверение договора у нотариуса, в противном случае сделка признается недействительной (п. 11 ст. 21 ФЗ № 14). Не требуется обращаться к нотариусу, если доля перешла к обществу от исключенного из фирмы участника, поскольку никакой сделки в данном случае не заключается (п. 4 ст. 23 ФЗ № 14).

ВАЖНО! Если продавец передал долю (исполнил обязательства по договору), а покупатель ее не оплачивает, отказывается заверять договор нотариально, продавец вправе обратиться в суд с требованием о признании сделки действительной без нотариального удостоверения. Если иск будет удовлетворен, то дальнейших действий по нотариальному удостоверению производить не требуется.

Документы, которые требуется предъявить нотариусу

Перечень необходимых бумаг, которые требуется представить для заверки договора, обговаривается в Рекомендациях по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» без номера и даты. Документ подготовлен нотариальной палатой и опубликован в специализированном периодическом издании «Нотариальный вестник», № 12, 2009 года. Что касается федерального законодательства, то перечень документов косвенно упоминается в п. 13, 13.1 ст. 21 ФЗ № 14.

К ним относятся:

• Договор, на основании которого доля будет продана, в трех экземплярах.
• Документы, которые подтверждают право продавца распоряжаться долей: например, договор о ее приобретении, договор об учреждении фирмы, свидетельство о наследстве, решение суда.
• Выписка из ЕГРЮЛ.
• Документы, которые подтверждают факт оплаты доли продавцом, например, справка, выданная обществом либо банком.
• Устав фирмы.
• Решение о создании фирмы либо договор о ее учреждении.
• Документы, подтверждающие уведомление иных участников фирмы о том, что доля будет продаваться, и их согласие на отчуждение.
• В зависимости от конкретных обстоятельств сделки могут требоваться и иные документы. Например, согласие супруги продавца на отчуждение доли.

Внесение сведений в ЕГРЮЛ

Сведения об отчуждении доли должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Обязанность по передаче документов на регистрацию лежит на нотариусе. В силу п. 14 ст. 21 ФЗ № 14 он передает заявление о внесении изменяющих сведений в ЕГРЮЛ в течение 2 дней после удостоверения сделки. Копия такого заявления передается в ООО. На это дается 3 дня с момента удостоверения перехода права собственности на долю.

Таким образом, чтобы внести информацию в реестр, ни продавцу, ни покупателю доли нет никакого смысла производить каких-либо действий по передаче документов регистратору. Эти обязанности в полном объеме возложены на нотариуса, который направляет документы самостоятельно и сообщает об их передаче обществу.

Особенности продажи доли в уставном капитале ООО обществу

Процедура отчуждения доли в уставном капитале ООО обществу аналогична процессу ее продажи третьему лицу. В то же время есть некоторые особенности, которые необходимо затронуть отдельно:

• Абз. 3 п. 5 ст. 21 ФЗ № 14 предусмотрено, что при наличии указания в уставе на возможность преимущественного права приобретения доли обществом, оно может реализовать это право в течение недели после того, как участники таким правом не воспользовались, либо в течение недели с момента отказа участников фирмы от покупки. Для того чтобы приобрести долю, общество направляет акцепт продавцу. Устав может закреплять более продолжительный, нежели недельный, срок.
• В силу п. 2 ст. 24 ФЗ № 14, в течение года с момента покупки доли обществом она распределяется между участниками. Такое решение должно приниматься на общем собрании. Кроме того, доля может быть предложена для покупки.

Таким образом, процедура отчуждения доли в ООО в целом едина, вне зависимости от того, кому она продается: обществу, его участникам либо третьим лицам. Во всех случаях необходимо заключение договора, нотариальное заверение сделки, внесение сведений в ЕГРЮЛ. Некоторые особенности касаются лишь подготовительного этапа.

УСТУПКА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
С.А. БОБКОВ
Бобков Станислав Александрович, начальник юридического отдела ООО “Мастер – книга”.
Общество с ограниченной ответственностью является одной из наиболее распространенных организационно – правовых форм ведения предпринимательской деятельности в России. В бизнесе (особенно в среднем и малом) эта форма используется чаще, чем акционерные структуры . Статья 87 ГК РФ и ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 года “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – ФЗ “Об ООО”) гласят, что обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Таким образом, наличие уставного капитала, разделенного на доли определенных размеров, является одним из конституционных признаков юридического лица, созданного в форме ООО.
——————————–
См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2000. С. 16.
На практике довольно часто возникают ситуации, связанные с уступкой доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Проанализируем суть данного правового явления, осветив принципиальные моменты, связанные с уступкой доли в уставном капитале ООО.
ПОНЯТИЕ И ОПРЕДЕЛЕНИЕ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ. Легальное определение уставного КАПИТАЛА ООО сформулировано в ст. 90 ГК РФ и в ст. 14 ФЗ “Об ООО”. В соответствии с названными статьями уставный капитал общества определяет минимальный размер его ИМУЩЕСТВА, гарантирующего интересы его кредиторов. Таким образом, ДОЛЯ в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – ЭТО ЧАСТЬ ИМУЩЕСТВА ООО. Однако данный формальный вывод является ошибочным: абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ гласит, что в отношении общества с ограниченной ответственностью его участники имеют ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВА (здесь и далее выделено мной. – С.Б.). Учредители общества, формируя его уставный капитал, передают право собственности на имущество (имущественные права) учреждаемому юридическому лицу, а в обмен на это приобретают обязательственные права по отношению к нему. Чем же тогда по сути является доля в уставном капитале?
Если проанализировать объем прав, которые предоставляет доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью своему владельцу – участнику общества: право на получение части чистой прибыли общества пропорционально доле в уставном капитале (ст. 28 ФЗ “Об ООО”); право на получение в случае выхода участника из общества (ст. 26 ФЗ “Об ООО”) либо исключения из общества (п. 4 ст. 23 ФЗ “Об ООО”) действительной стоимости доли; право на часть имущества общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчета со всеми кредиторами общества (абз. 7 п. 1 ст. 8 ФЗ “Об ООО”), то напрашивается вывод, что доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью есть СОВОКУПНОСТЬ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ. Именно такую точку зрения излагают некоторые авторы, относя долю в уставном капитале к категории имущественных прав . Здесь следует отметить, что владение долей в уставном капитале ООО и как следствие – статус участника общества предусматривает также ряд ПРАВ НЕИМУЩЕСТВЕННОГО ХАРАКТЕРА: право на участие в управлении делами общества, право на получение информации о деятельности общества, право на выход из общества, а также ОБЯЗАННОСТЕЙ: вносить вклады в имущество общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества (п. 1 ст. 9 ФЗ “Об ООО”). Однако, учитывая, что общество с ограниченной ответственностью является одним из видов коммерческих организаций, созданных для получения и распределения прибыли, основной целью участника ООО является получение прибыли, а перечисленные выше правомочия (в частности, по управлению делами общества) являются факультативными и в конечном счете направлены на извлечение прибыли обществом. ДОЛЮ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК ОБЪЕКТ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ В ЦЕЛОМ СЛЕДУЕТ РАССМАТРИВАТЬ КАК ИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО .
——————————–
См.: Тимохина Е. Продажа доли в уставном капитале ООО: платить ли НДС? // Экономика и жизнь. 2000. N 13.
Виды объектов гражданских прав перечислены в ст. 128 ГК РФ.
Таким образом, можно сформулировать следующее определение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: ЭТО ИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО, ИМЕЮЩЕЕ КОЛИЧЕСТВЕННОЕ ВЫРАЖЕНИЕ В ВИДЕ НОМИНАЛЬНОЙ СТОИМОСТИ, А ТАКЖЕ ДОЛЕВОГО СООТНОШЕНИЯ (В ВИДЕ ПРОЦЕНТОВ ИЛИ ДРОБИ) ОТНОСИТЕЛЬНО РАЗМЕРА УСТАВНОГО КАПИТАЛА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ, ВЛАДЕНИЕ КОТОРЫМ НАДЕЛЯЕТ СУБЪЕКТА СТАТУСОМ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ И КАК СЛЕДСТВИЕ – КОМПЛЕКСОМ ПРАВ (КАК ИМУЩЕСТВЕННОГО, ТАК И НЕИМУЩЕСТВЕННОГО ХАРАКТЕРА) И ОБЯЗАННОСТЕЙ ПО ОТНОШЕНИЮ К ОБЩЕСТВУ И ДРУГИМ УЧАСТНИКАМ.
Следует отметить, что в нормативных актах, как и на практике, используется несколько видов стоимости доли. Во-первых, это НОМИНАЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Во-вторых, это ДЕЙСТВИТЕЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ ДОЛИ, которая соответствует части СТОИМОСТИ ЧИСТЫХ АКТИВОВ ОБЩЕСТВА, пропорциональной размеру доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 ФЗ “Об ООО”). Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества (его участников) перед участником и третьими лицами: в случае выхода, исключения участника из общества; в случае отказа участников общества на переход доли при правопреемстве юридических лиц, при ликвидации юридического лица – участника общества и при переходе доли по наследству; при обращении взыскания на имущество общества. Порядок расчета стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью установлен в настоящее время Приложением N 2 к Приказу Минфина РФ от 28 июля 1995 года N 81 “О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации” .
——————————–
Справочная правовая система “”.
Если НОМИНАЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ доли участника в уставном капитале общества определяется РАЗМЕРОМ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ОБЩЕСТВА, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы, то ДЕЙСТВИТЕЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ доли участника является величиной более динамичной и зависит от РЕЗУЛЬТАТОВ ФИНАНСОВО – ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА.
Третий вид стоимости доли – это ДОГОВОРНАЯ СТОИМОСТЬ, то есть стоимость, определенная участниками сделки купли – продажи, мены и т.п. Она устанавливается по соглашению сторон и применяется при исполнении обязательств сторонами по заключенной ими сделке.
УСТУПКА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО. В соответствии с абз. 5 п. 1 ст. 8 ФЗ “Об ООО” одним из субъективных прав участника общества с ограниченной ответственностью является право ПРОДАТЬ или иным образом УСТУПИТЬ свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества либо третьим лицам.
Общие положения, связанные с переходом доли в уставном капитале ООО к участникам общества и третьим лицам, закреплены в ст. 21 ФЗ “Об ООО”. Однако есть ряд моментов, имеющих принципиальное значение при отчуждении доли в уставном капитале ООО, закрепленных в ФЗ “Об ООО”, а также других нормативных актах (в том числе и в других отраслях права).
Участник, обладающий долей в уставном капитале, имеет право не только участвовать в деятельности общества и получать прибыль, но и прекратить свое участие в обществе. Поэтому ст. 93 ГК РФ закрепляет право участника передать свою долю и тем самым лишиться статуса участника. Свобода отчуждения доли является логическим продолжением принципа ограничения риска участника общества размерами его вклада . Личность участника не всегда важна для кредитора общества, но имеет существенное значение для самих участников. Экономической сутью ООО является “ввод” капитала участников в оборот, без заемных средств, а также осуществление операций с ним самими участниками либо под их контролем. ООО, в отличие от АО, не предназначено для аккумуляции капитала и осуществления “перелива” его из одной отрасли в другую. Поэтому свободу отчуждения доли нельзя устранить совсем, но она может подвергнуться серьезным ограничениям .
——————————–
См.: Долинская В.В. Торговые общества: сравнительный анализ // Вестник МГУ. Серия “Право”. 1992. N 3.
См.: Долинская В.В. Указ. соч.
В частности, ограничено право участника ООО уступить свою долю.
Во-первых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 ФЗ “Об ООО”). Установление такого правила обусловлено особым характером ООО – личностный элемент его участников, в данном виде юридических лиц, играет важную роль. Между участниками ООО складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества . Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть категорически не согласны со сменой своих деловых партнеров. Помимо возможности установления в уставе общества прямого запрета на уступку доли третьим лицам, законом предусмотрена еще одна мера, направленная на ограничение изменения состава участников общества и появления в нем третьих лиц – преимущественное право участников общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам.
——————————–
См.: Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 56.
Во-вторых, доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (ч. 3 ст. 21 ФЗ “Об ООО”). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части .
——————————–
См.: Постатейный комментарий к Федеральному закону “Об обществах с ограниченной ответственностью” / Отв. ред. В.В. Залесский. М., 1998.
Доля участника ООО – это комплекс прав, поэтому их передача должна осуществляться в соответствии с главой 24 ГК РФ “Перемена лиц в обязательстве”. Согласно данной главе уступка требования, то есть прав участника, влечет перемену лиц в обязательстве. С передачей доли всегда возникает новый участник, получивший долю. При этом участник, передавший ее, выбывает, если он передал долю целиком, либо остается, но с меньшим объемом прав, если передал часть доли.
В соответствии с п. 6 ст. 21 ФЗ “Об ООО” уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме. Таким образом законодатель ужесточает правила для совершения сделок по уступке доли в уставном капитале ООО по сравнению с общими положениями о форме сделок, закрепленными в ст. 158 ГК РФ. Однако в том же пункте названной статьи закреплено, что в уставе общества может быть предусмотрено требование о совершении такой сделки в нотариальной форме. В этом случае хотя и усложняется процесс оформления сделки, но появляются дополнительные юридические гарантии как для самого общества, так и для сторон данной сделки. В процессе нотариального удостоверения сделки проверяется самоличность граждан, ее совершивших, их полномочия, а также соответствие совершенной сделки закону (в частности, в разрезе соблюдения преимущественного права участников общества и самого общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам, отсутствие в уставе запрета на отчуждение доли и т.д.).
Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной п. 6 ст. 21 ФЗ “Об ООО” (то есть простой письменной формы) или уставом общества, влечет ее недействительность. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.
Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. В качестве доказательств уступки могут выступать экземпляры соответствующих договоров, которыми оформлена уступка доли (оригиналы или нотариально заверенные копии). Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке (абз. 2 п. 6 ст. 21 ФЗ “Об ООО”). Представляется, что такое уведомление необходимо направлять в адрес (почтовый либо юридический, если почтовый адрес учредительными документами общества не определен) общества по почте в качестве ценного отправления с уведомлением о вручении либо вручать единоличному исполнительному органу общества под расписку.
К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли), ЗА ИСКЛЮЧЕНИЕМ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ПРАВ И ОБЯЗАННОСТЕЙ, предусмотренных соответственно абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ “Об ООО”. Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем (абз. 3 п. 6 ст. 21 ФЗ “Об ООО”).
КУПЛЯ – ПРОДАЖА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО. Несмотря на тезис, приведенный в предыдущем разделе, что к сделке о возмездной уступке доли в уставном капитале применяются нормы ГК о перемене лиц в обязательстве (гл. 24 ГК РФ), применение понятия “купля – продажа доли в уставном капитале ООО” представляется обоснованным, учитывая положения п. 4 ст. 454 ГК РФ “Договор купли – продажи”, который гласит, что положения, предусмотренные параграфом 1 (“Общие положения о купле – продаже”) главы 30 ГК РФ (“Купля – продажа”), ПРИМЕНЯЮТСЯ К ПРОДАЖЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
Покупка бизнеса партнеров или конкурентов в настоящее время является одним из методов расширения своего присутствия на рынке в российской практике предпринимательской деятельности. И одной из наиболее популярных форм таких сделок является приобретение долей предприятия как юридического лица. Несмотря на наличие определенных рисков при реализации такого вида покупки чужого бизнеса (возможные претензии налоговых органов, внебюджетных фондов, иных государственных органов и прочих кредиторов), данный вид обладает и рядом неоспоримых преимуществ. Продажа долей в уставном капитале не облагается НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). К новым владельцам переходят не только имущество, но и лицензии, необходимые для ведения

Уступка долей в ООО

В связи с кардинальными изменениями, произошедшими в законодательстве об Обществах с ограниченной ответственностью, возникает необходимость детального анализа положений Федерального закона №312-ФЗ от 30 декабря 2008 г. «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступившего в силу с 1 июля 2009 года. Вопрос отчуждения долей в уставном капитале Общества (порядок проведения процедуры, а также права и обязанности сторон) регламентированный новым законодательством, вызывает у предпринимателей наибольшее число вопросов, поскольку содержит ряд существенных новелл по сравнению с прежним законодательством.

Согласно новому Закону, уставом ООО при его учреждении или внесении изменений может быть предусмотрена возможность выхода или запрет на выход из ООО участников, но одновременно с этим единственный участник не вправе выйти из ООО. П. 1 ст. 21 Федерального закона №312-ФЗ выделяет следующие основания перехода доли в уставном капитале ООО: гражданско-правовая сделка (договор купли-продажи, дарения, зачета встречного требования), правопреемство (наследование, переход права в результате реорганизации) и другие основания, установленные законом.

Во всех названных случаях отчуждения доли Законом предусмотрено, что доля участника может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена. Прежде чем получить право продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу участник, намеревающийся продать свою долю, должен направить другим участникам и Обществу (если это предусмотрено уставом ООО) оферту о намерении продажи доли. В этом случае должна быть проведена оценка цены доли.

Цена доли оговаривается непосредственно в уставе Общества, устанавливается в твердой денежной форме, и должна быть одинакова для всех участников ООО. Цена доли рассчитывается на основании ряда критериев, определяющих стоимость доли. Например, это может быть стоимость чистых активов ООО, балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату, размер чистой прибыли ООО и другие.

В случае отказа участников ООО и самого ООО от права преимущественной покупки доли участник ООО, направивший Обществу оферту о намерении продать долю или часть доли в уставном капитале ООО, получает право продажи доли третьим лицам.

Уставом может быть предусмотрено право преимущественной покупки участником или Обществом части доли другого участника с тем, чтобы оставшаяся часть была отчуждена в пользу третьих лиц. В этом случае право на покупку третьим лицом доли в уставном капитале ООО возникает только после реализации своих прав другими участниками или Обществом.

Законом или уставом ООО может быть установлено условие получения согласия других участников ООО на продажу доли другим участникам или третьим лицам. Такое согласие считается полученным, если в течение 30-ти дней с момента получения Обществом оферты всеми участниками представлено согласие на продажу доли третьим лицам или в том случае, если не были представлены письменные отказы в продаже доли третьим лицам.

В случае необходимости получения согласия Общества на продажу доли такое согласие оформляется в виде решения уполномоченного органа либо в виде отказа в продаже доли в уставном капитале ООО (также в течение 30-ти дней с момента получением Обществом оферты). Отнесение данного вопроса к компетенции того или иного органа управления Общества оговаривается уставом ООО.

В случае, если со стороны других участников ООО или самого Общества нет отказов в отношении продажи доли – участник получает право продать свою долю в уставном капитале ООО третьему лицу. При этом сделка купли-продажи доли или части доли в уставном капитале ООО требует обязательного нотариального удостоверения, и несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность сделки.

Задача нотариуса, совершающего удостоверение сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО, – проверка полномочий отчуждающего лица на распоряжение долей (или частью доли).

Полномочия лица, отчуждающего долю в уставном капитале ООО, подтверждаются следующими документами:

1. нотариально удостоверенный договор купли-продажи, на основании которого доля или часть доли были приобретены;
2. выписка из ЕГРЮЛ (со сведениями о принадлежности доли в уставном капитале данному лицу и со сведениями о размере доли). Если представлен дубликат нотариально удостоверенного договора – подается выписка из ЕГРЮЛ 10-дневной давности.

Если доля или часть доли были получены по основаниям, ранее не требовавшим нотариального удостоверения (правопреемство и др.), в налоговый орган представляются следующие документы:

1. документ о переходе доли или части доли в уставном капитале ООО в порядке правопреемства;
2. документ, выражающий содержание сделки, составленный в простой письменной форме;
3. решение участника ООО о создании Общества (в случае учреждения Общества одним участником);
4. нотариально удостоверенная копия договора об учреждении Общества (если Общество учреждено несколькими лицами);
5. выписка из ЕГРЮЛ (30-дневной давности).

Нотариальное заверение сделки купли-продажи доли в уставном капитале ООО осуществляется по следующему алгоритму.

Нотариус проставляет отметку о совершении перехода доли или части доли на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого ранее были приобретены данные доля или часть доли. В течение 3-х дней с момента удостоверения данной сделки нотариус направляет в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное продавцом доли в уставном капитале ООО, с приложением договора или иного документа, на основании которых было осуществлено отчуждение доли или части доли.

Если доля переходит к приобретателю с установлением на нее залога или иных обременений – об этом делается соответствующая запись в ЕГРЮЛ. Заявление в регистрирующий орган может быть направлено нотариусом по почте в трехдневный срок с получением уведомления о вручении, может быть представлено лично, а также может быть направлено с использованием компьютерных сетей или факсимильной связи (если такой порядок передачи заявления установлен действующим законодательством РФ).

В течение 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки нотариус представляет Обществу копии направленных в регистрирующий орган заявления о внесении изменений и договора или иного документа, на основании которых произойдет регистрация сделки (в том случае, если по соглашению сторон обязанность о доведении произошедших изменений до Общества не возложена на одну из сторон сделки). Юридически доля или часть доли в уставном капитале ООО переходит к лицу, ее приобретающую, с момента нотариального удостоверения сделки по отчуждению долей.

Идем на уступку. доли

Смена собственника доли в уставном капитале всегда влечет за собой серьезные последствия. И чтобы все планы участников этой сделки в одночасье не рухнули из-за какого-нибудь маленького недочета, необходимо четко представлять себе всю процедуру передачи доли с возможными «подводными камнями».

Обратите внимание, что уступка доли – это не просто продажа вещи. Доля – это право требования к обществу, которое собственник вправе в любой момент «активировать». Чиновники и судьи также придерживаются этого мнения (письмо Минфина от 14 июня 2005 г. № 03-05-01-04/190, постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 июля 2003 г. № А21-2538/ 03-С1).

Внимание на уставПомните, прежде чем «запускать» процесс передачи доли, необходимо очень внимательно изучить учредительные документы общества. Ведь учредители изначально могут прописать в них некоторые ограничения. Например, запрет на продажу доли или ее части третьим лицам.

Если этого запрета нет – все в порядке. Ну а если есть, то ищем пути, как его можно обойти. Самый простой способ – внести изменения в устав общества. Для этого необходимо созвать общее собрание учредителей и вынести вопрос аннулирования неугодного пункта на повестку дня. Если решение принято положительное, то после регистрации изменений в уставе долю можно продавать. Обратите внимание: этот способ можно использовать, только если лицо, продающее долю, контролирует принятие решений общим собранием участников. Или если остальные участники не имеют ничего против намечающейся сделки.

Впрочем, существует и другой способ. Для обхода такого запрета широко распространен договор дарения. Владелец доли «дарит» ее другому лицу, получая деньги по так называемым серым схемам. Однако стоит помнить, что этот способ опасен. Ведь если один из недовольных продажей участников обратится в суд, то судьи вполне могут признать сделку притворной. Так как, по сути, она прикрывает другой договор (п. 2 ст. 170 ГК).

Проверяем уставный капиталДалее надо проверить, оплачен ли уставный капитал общества. Обратите внимание, срок его оплаты учредители устанавливают в учредительных документах, и он не может быть более одного года (п. 1 ст. 16 Закона № 14-ФЗ). Доля участника общества может быть продана только в той части, в которой она уже оплачена (п. 3 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Любые сделки с неоплаченными долями уставного капитала ничтожны (ст. 168 ГК). В том случае, если уставный капитал оплачен учредителями общества полностью, можно спокойно двигаться дальше. Если нет – сделка значительно осложнится.

Впрочем, если сроки оплаты еще не упущены, то исправить ситуацию просто. Продавец просто должен доплатить не внесенную им часть вклада.

Если окажется, что срок уже пропущен – дело плохо. В этом случае неоплаченная часть доли учредителя полностью переходит к обществу с момента окончания срока, отведенного на ее оплату (п. 3, 4 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).

Заявляем о намеренияхЕсли первые два рубежа преодолены, то дальше нужно сообщить остальным учредителям о желании продать долю. Для этого учредитель-продавец пишет уведомление или заявление и направляет его потенциальным покупателям (п. 4. ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Если в уставе прописано, что фирма также обладает преимущественным правом покупки, предложение должно быть направлено и в ее адрес. О том, как оформить предложение, смотрите во врезе.

«Направить» уведомление можно разными способами. Либо отправить по почтовому адресу организации с описью вложения и уведомлением о вручении. Либо просто принести в канцелярию компании и попросить завизировать его как «входящее» с присвоением соответствующего номера. «Это лучше сделать для того, – поясняет адвокат Владимир Соколов, – чтобы при возникновении спора можно было подтвердить, что уведомление учредители получили».

Обратите внимание, что устав может позволять направлять уведомление участникам и через общество. В этом случае уведомление нужно принести в организацию.

«Покупное» преимуществоОбратите внимание – учредители фирмы имеют право первыми выкупить продаваемую долю. Это называется правом преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Такое право может быть и у самого общества, если это закреплено в уставе.

Участники могут обдумывать предложение о покупке в течение месяца с даты извещения (п. 4 ст. 21 Закона № 14-ЗФ). Обратите внимание, что устав может как увеличить, так и уменьшить этот период. Если преимущественное право участника все-таки нарушено, то обиженный учредитель может обратиться в суд и потребовать перевода на него прав и обязанностей нового покупателя. Так поступить может и фирма, если она в соответствии с уставом может быть покупателем доли. Для обращения в суд отведено три месяца (п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Обратите внимание, это специальный срок исковой давности (п. 1 ст. 197 ГК). После того как он окончится, оспорить нарушенное «преимущественное» право будет нельзя.

Отказ или согласиеДалее необходимо разобраться в том, как именно надо реагировать на «заманчивое предложение» остальным участникам фирмы. Однако в законах не содержится требований, чтобы участники обязательно ответили (либо согласием, либо отказом) на уведомление. Ведь если участник не ответит на предложение в течение 30 дней, оно автоматически считается отвергнутым, а согласие на сделку – полученным (п. 8 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Впрочем, некоторые фирмы прописывают в уставе обязанность участников дать письменный ответ, даже если он не протестует против сделки (п. 8 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В этой ситуации уведомление о согласии с продажей участники могут направить в произвольной форме непосредственно продавцу на адрес его регистрации или в адрес фирмы. Если преимущественное право покупки есть и у общества, то необходим протокол общего собрания участников с решением о приобретении продаваемой доли. В данном случае этот документ должен содержать сведения об отказе фирмы от использования данного права.

Покупка – уступкаПри продаже доли некоторые участники обращают внимание на то, как называется договор. Поскольку доля в уставном капитале фирмы относится к категории имущественных прав, то речь в договоре будет идти скорее не о продаже, а об уступке прав (глава 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК).

«Однако, – объясняет Владимир Соколов, – применять в данном случае понятие “купля-продажа доли в уставном капитале“ также возможно. Ведь в законодательстве определено, что общие правила договоров купли-продажи применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (п. 4 ст. 454 ГК – прим. ред.). Поэтому, как именно будет называться договор, серьезного значения не имеет».

Обратите внимание: если согласие на приобретение доли выразили сразу несколько участников, то договоры заключаются с каждым из них. При этом доля делится между ними пропорционально их участию в уставном капитале. Устав может предусматривать и другой порядок распределения долей при продаже. В этом случае доля распределяется согласно уставу.

Сделку передачи доли совершают в простой письменной форме (п. 6 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Это означает, что стороны должны составить договор и подписать его. Но устав общества может содержать требование о нотариальном удостоверении договоров о передаче долей. В этом случае нотариальное «вмешательство» обязательно. Иначе сделка может быть признана недействительной (п. 6 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Последний штрих: внеочередное решение и регистрацияИтак, у продаваемой доли появился новый хозяин. Теперь необходимо провести внеочередное собрание участников общества, чтобы внести изменения в его учредительные документы.

Обратите внимание, что участник-покупатель, если его доля после покупки стала не менее 10 процентов всего уставного капитала, вправе потребовать созыва внеочередного собрания учредителей. Для этого вместе с остальными документами ему надо направить в адрес фирмы соответствующее требование. Требование составляют в произвольной форме. Получив его, руководитель общества обязан в течение пяти дней его рассмотреть и инициировать процедуру собрания. Если он этого не сделает или откажет в проведении собрания, то участник, владеющий 10 процентами уставного капитала (или несколько участников, в совокупности владеющих 10 процентами), вправе начать процедуру самостоятельно (ст. 35 Закона № 14-ФЗ).

Если же размер доли участника меньше, чем 10 процентов всего уставного капитала, то права созвать общее собрание у учредителя нет. Но несмотря на это, можно, как и в первом случае, подать руководителю «прошение» о проведении собрания. Правда, в данном случае все будет зависеть от доброй воли начальника. «Но не забывайте, – советует Владимир Соколов, – что директор обязан провести внеочередное собрание тогда, когда того требуют интересы общества и его участников (п. 1 ст. 35 Закона № 14-ФЗ – прим. автора). А “коррекция“ сведений о размере долей участников общества, чтобы они соответствовали действительности, – это весьма веская причина для созыва собрания “вне очереди“. И если директор манкирует своими обязанностями, то его действия можно оспорить в суде».

После того как общее собрание утвердит изменения в учредительных документах, останется лишь внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (сокращенно – ЕГРЮЛ). Подробнее о проблемах связанных с этой процедурой читайте в декабрьском номере за 2005 г.

После того как внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ и официальные подтверждения этого получены, процесс приобретения доли можно считать завершенным.

Примите в расчет Обратите внимание, что права и обязанности по отношению к обществу появляются у покупателя доли не с момента заключения договора и не после его нотариального удостоверения, если таковое необходимо, а лишь с момента письменного уведомления об этом общества (п. 6 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Как правило, уведомление о состоявшейся уступке составляется в произвольной форме (см. врез 2). Уведомление о переходе доли и просьбу о созыве внеочередного собрания участников лучше отдавать директору под расписку. Чтобы забывчивый руководитель случайно их не потерял.

Оформление уступки доли в ООО

Как известно, высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников (учредителей). Информация об учредителях фиксируется не только в уставных документах, но и Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц – предпринимателей. Поэтому изменения в составе учредителей требуют документального оформления. Об этом и поговорим на примере обществ с ограниченной ответственностью.

Чаще всего изменения в составе учредителей происходят в связи с уступкой доли учредителя (участника) в уставном капитале общества (ст. 147 Гражданского кодекса, далее – ГК; ст. 53 Закона от 19.09.91 г. №1576-ХІІ «О хозяйственных обществах»).

Уступка доли происходит в результате волеизъявления участника общества, при этом он заключает соответствующий гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи, дарения). То есть долю в уставном капитале можно уступить либо без компенсации (например, подарить) либо за компенсацию (продать).

При уступке доли размер уставного капитала общества не меняется, меняется лишь персональный состав участников общества.

Участник может уступить свою долю одному или нескольким участникам общества, самому обществу или третьим лицам. Однако при выборе потенциального покупателя доли необходимо учитывать такие ограничения (ст. 53 Закона №1576):

• если долю выбывающего участника приобретает само общество, то эта доля в течение одного года с момента ее приобретения должна быть реализована другим участникам или третьим лицам. Если этого не сделать, то общество обязано будет уменьшить свой уставный капитал;

• отчуждение доли третьим лицам возможно, если нет запрета в уставе. Поэтому рекомендуем внимательно изучить устав общества: нет ли там такого запрета либо условия о том, что продажу доли третьему лицу обязательно должны одобрить другие участники общества.

Документальное оформление уступки доли

Шаг 1
Участник должен предложить свою долю другим участникам общества. Для этого следует уведомить их о намерении продать долю, сообщить цену и условия продажи, оговорить срок для ответа.
Если участников много, то этот вопрос следует вынести на рассмотрение общего собрания.
Если в уставе не установлен иной срок, то срок ответа составляет один месяц (ст. 147 ГК, ст. 53 Закона №1576). Если другие участники не захотят покупать долю выбывающего участника, тогда он может ее уступить (продать) обществу или третьим лицам
Участник может подарить свою долю любому лицу (другие участники общества не имеют преимущественного права на дарение доли)
Шаг 2
Общее собрание участников рассматривает вопрос об уступке доли. Общее собрание включает вопрос отчуждения доли в повестку дня на основании заявления выбывающего участника. Подпись физлица – выбывающего участника на этом заявлении удостоверяется у нотариуса в том случае, если в заявлении уже зафиксирован факт бесплатной уступки доли и нотариально заверенная копия заявления будет представлена для госрегистрации изменений в устав (т.е. другого документа, подтверждающего дарение доли, у общества не будет). В протоколе общего собрания фиксируются: согласие участников на уступку доли; срок, в течение которого участнику надо оформить уступку и представить обществу подтверждающие документы; лицо, ответственное за внесение изменений в устав
Шаг З
Оформляется договор купли-продажи доли (назвать такой договор можно и «Договор об уступке доли в уставном капитале»), но при этом договор должен включать условия, существенные для договора купли-продажи. В договоре надо указать наименования сторон, предмет и цену. Учитывая принцип свободы договора, в данном договоре стороны могут установить любую цену продажи (ст. 3, 655 ГК), равно как и срок расчета по договору (причем этот срок не привязан к годовому финансовому отчету)
Оформляется договор дарения, который также можно назвать «Договор об уступке доли в уставном капитале». Главное, чтобы договор содержал все необходимые для договора дарения условия. В договоре надо четко указать наименования сторон, предмет
Примечание, Такие договоры согласно ГК не требуют нотариального удостоверения. Однако, принимая во внимание нормы ч. 3 ст. 29 Закона от 15.05.03 г. №755-IV (далее – Закон №755), рекомендуем копию заключенного договора об уступке доли заверить у нотариуса и затем представить ее обществу как основание для внесения изменений в устав.
Шаг 4
Вносятся изменения в устав ООО (в частности, в пункт, где изложена информация об учредителях). В устав вносится следующая информация о новом учредителе:
– о юридическом лице: наименование, когда и кем зарегистрировано, идентификационный код, местонахождение (страна, индекс, город, улица, дом, офис);
– о физическом лице: фамилия, имя, отчество, идентификационный номер, местожительство
Шаг 5
Изменения, внесенные в устав, регистрируются в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц – предпринимателей. С момента госрегистрации изменений участники будут считаться выбывшими из общества (ч. 5 ст. 89 ГК)

Госрегистрация изменений в уставе (смены учредителей)

Сегодня основным законодательным актом, регулирующим вопрос о госрегистрации изменений, вносимых в учредительные документы, является Закон №755. Общие требования к документам, подаваемым на государственную регистрацию (ст. 8 Закона №755), таковы:

• все подаваемые госрегистратору документы должны быть на украинском языке;
• бумажный носитель устава, а также изменений к нему прошивается, страницы нумеруются и подписываются учредителями или уполномоченными ими лицами. Изменения к уставу могут быть в виде дополнения к уставу или новой редакции устава. На титуле дополнения делается отметка о том, что указанные документы являются неотъемлемой частью устава.

Если изменения, внесенные в устав, касаются состава учредителей ООО, то государственному регистратору подаются следующие документы:

1. Заполненная регистрационная карточка на проведение государственной регистрации изменений к учредительным документам юридического лица (формы №4, утвержденной приказом Госкомпредпринимательства от 20.04.07 г. №54).

2. Оригиналы устава юридического лица с отметкой об их государственной регистрации со всеми изменениями, действующими на дату подачи документов, или копия опубликованного в специализированном печатном средстве массовой информации сообщения об утере всех или части указанных оригиналов учредительных документов.

3. Два экземпляра изменений к учредительным документамюридического лица в виде отдельных дополнений или учредительных документов в новой редакции.

4. Документ об уплате регистрационного сбора за проведение государственной регистрации изменений к учредительным документам.

5. Решение о внесении изменений в учредительные документы(оригинал или нотариально заверенная копия),

Решение оформляется в виде протокола общего собрания участников ООО. В протоколе фиксируется рассмотрение таких вопросов:

• продажа доли;
• вхождение в состав учредителей нового учредителя;
• внесение изменений в устав (в виде дополнения к уставу или изложения всего устава в новой редакции);
• указание лица, которое от имени собственника подпишет потом изменения к уставу;
• указание лица, которое осуществит действия по госрегистрации изменений к уставу (надо оформить ему доверенность).

6. Документ, подтверждающий правомочность принятия решения о внесении изменений в учредительные документы.

16 декабря 2009 года ст. 29 Закона №755 была дополнена условием о подаче такого документа. По разъяснениям Госкомпредпринимательства, цель такого законодательного дополнения – борьба с рейдерством. Поэтому при изменении состава учредителей должны подтверждаться полномочия лиц, которые участвуют в общих собраниях. Таким документом могут быть:

• решение общего собрания юридического лица – действующего учредителя о продаже доли (оригинал или нотариально заверенная копия). Решение оформляется в виде протокола общего собрания участников, В протоколе фиксируется рассмотрение таких вопросов, как принятие решения о продаже доли в уставном капитале; принятие решения о предоставлении полномочий лицу, которое будет представлять интересы учредителя – юридического лица на общем собрании участников ООО;

• решение общего собрания юридического лица – нового учредителя о приобретении доли (оригинал или нотариально заверенная копия). Решение оформляется в виде протокола общего собрания участников юрлица (нового учредителя). В протоколе фиксируется рассмотрение таких вопросов, как принятие решения о покупке доли в уставном капитале предприятия; принятие решения о предоставлении полномочий лицу, которое будет представлять интересы нового учредителя на общем собрании участников ООО;

• доверенность, оформленная учредителем на своего представителя (оригинал или нотариально заверенная копия). В ней фиксируются полномочия на представление интересов и принятие решения от имени учредителя. Если учредитель – физическое лицо, то необходима нотариально удостоверенная доверенность (оригинал или нотариально заверенная копия).

7. Договор уступки доли в уставном капитале общества (нотариально заверенная копия).

В ст. 29 Закона №755 указывается, что подается, в частности, либо нотариально заверенная копия документа о переходе или передаче доли в уставном капитале общества, либо нотариально удостоверенный договор о таком переходе или передаче. ГК не требует придавать договору об уступке доли нотариальную форму (если этого, конечно, не захотят сами стороны). В то же время, по разъяснениям Госкомпредпринимательства (письмо от 24.04.10 г. №5410), в Законе №755 речь идет о подаче оригинала договора и его нотариальном удостоверении. На практике для регистрации изменений достаточно подать нотариально заверенную копию договора об уступке доли в уставном капитале, не заверяя у нотариуса сам договор.

Для лица, которое будет от имени предприятия подавать документы регистратору (если это только не лично руководитель предприятия), необходима доверенность.

Если документы поданы уполномоченным на то лицом и в полном объеме, с соблюдением требований по их оформлению, то оснований для отказа в их рассмотрении не будет.

На практике внесение таких изменений и выдача документов юрлицу происходят в течение одного рабочего дня.

Не позднее следующего рабочего дня с даты проведения регистрации госрегистратор должен выдать (выслать заказным письмом с описью вложения) заявителю один экземпляр оригинала учредительных документов с отметками о проведении регистрации изменений и передать соответствующие сведения органам статистики, налоговой службы, Пенсионного фонда.