Оферта на покупку доли в ООО

ВАЖНО! Если продавец передал долю (исполнил обязательства по договору), а покупатель ее не оплачивает, отказывается заверять договор нотариально, продавец вправе обратиться в суд с требованием о признании сделки действительной без нотариального удостоверения. Если иск будет удовлетворен, то дальнейших действий по нотариальному удостоверению производить не требуется.

Как передать долю ООО

Если надоело состоять в ООО, свою долю можно продать или отдать безвозмездно. Правда, перед тем как подарить долю другу на День рождения, нужно сначала предложить ее другим участникам общества.

Читательница Мария спрашивает:

Хочу выйти из бизнеса и отдать свою долю. Обязательно ли ее продавать или можно просто отдать? Как это оформить?

Эксперт — Роман Норман, адвокат юридической компании «Норман и партнеры». Записалa Евдокия Шеламова, редактор.

Как работает правовой механизм опциона на заключение договора?

Значок информация

Не стоит путать опционный договор и опцион на заключение договора. В первом случае это уже заключенный контракт, который имеет некоторые условия исполнения. В случае же с опционом на заключение договора, речь идет лишь о возможности заключения контракта в будущем.

Схема реализации условного права заключения договора выглядит так:

  • Составляется предварительное соглашение между продавцом и покупателем на предоставление опциона, то есть условного права выкупа, реализованного через оферту.
  • Обладатель доли в ООО оформляет безотзывную оферту на продажу своей доли. Это документ, содержащий открытое предложение продать данное имущество по цене, указанной в контракте. Особенностью этого документа является необратимость: предоставив оферту, продавец уже не может отказаться от заключения сделки, если найдется покупатель. В оферте также могут указываться условия заключения, которые отменяют или откладывают сделку.
  • Логическое заключение операции с опционами – акцепт оферты. Покупатель, желающий приобрести долю по условиям опциона, акцептует оферту. Если в тексте указаны отменительные или отлагательные условия, он также должен предоставить документы, которые подтверждают соблюдение указанных условий и, соответственно, делают сделку возможной.

Преимущества опционов имеются как для покупателя, так и для продавца:

  • Для продавца доля в ООО продается через одну операцию – по опциону. При этом нет необходимости вести отдельные переговоры с другими дольщиками, получать от них отказы, так как действует преимущественное право. В этом случае достаточно просто уведомить дольщиков об опционе и доставить оферту средствами связи, гарантирующими документальное подтверждение доставки.
  • Для покупателя – это безопасный и удобный способ покупки, когда все условия определяются заранее. В некоторых случаях текст опционного соглашения может быть написан еще даже до того, как проведены все подготовительные работы. Кроме того, покупатель не обязан заключать договор по опциону, он лишь имеет право его акцептовать. Но если что-либо изменится, без каких-либо санкций сможет просто проигнорировать договор.

Суды отказали в удовлетворении требований обеих сторон

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 8 апреля 2019 г., в удовлетворении первоначального и встречного иска было отказано. Первая инстанция посчитала, что удовлетворение иска невозможно в принципе, поскольку имеется вступившее в законную силу решение суда, согласно которому суд признал за бывшей супругой Вячеслава Рудникова право собственности на 67% из 70% принадлежавшей ему доли уставного капитала «Е-Стайл Ай-Эс-Пи». Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд отметил, что доводы о заключении предварительного договора насильно не подтверждены документально.

Присуждение доли в обществе в результате раздела имущества не ведет к возникновению корпоративных прав

Верховный Суд пояснил, что получение в судебном порядке права на долю в уставном капитале общества не может идти вразрез с уставом общества и установленными им правилами вхождения нового участника

Апелляционная инстанция не нашла оснований для удовлетворения первоначальных исковых требований, посчитав, что отсутствуют доказательства направления Вячеславом Рудниковым оферты в адрес участников общества третьего лица, в связи с чем сроки использования вторым участником общества преимущественного права покупки доли не начали течь. Суд пришел к выводу об отсутствии оснований для возложения на Вячеслава Рудникова обязанности заключить ДКП доли и отказал в удовлетворении первоначального иска. Окружной суд оставил данное решение без изменений.

Читайте также:
Как платить транспортный налог через сбербанк онлайн

Впоследствии общество «ГНР ГРУПП» обратилось с кассационной жалобой в Верховный Суд РФ, в которой просило отменить обжалуемые судебные акты в части отказа в удовлетворении первоначального требования, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права.

Нотариальное удостоверение оферты и акцепта

Обязан ли нотариус при удостоверении каждого договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу проверять была ли соблюдена процедура направления оферты другим участникам Общества или Оферта необходима нотариусу только в случае отсутствия надлежаще оформленного отказа от преимущественного права покупки доли от другого участника Общества?

Ответ зависит от разрешения вопроса о пределах проверки, осуществляемой нотариусом при удостоверении сделки купли-продажи доли в уставном капитале ООО – нотариус должен проверять соблюдение порядка осуществления права преимущественной покупки доли в уставном капитале ООО (1) или требования закона, не влияющие на законность сделки, должны разъясняться сторонам при удостоверении сделки с конкретизацией возможных последствий их несоблюдения (2).

Подход № 2 допустим только в том случае, если мы считаем, что функция нотариуса ограничивается обеспечением законности (отсутствие пороков) только обязательственной сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, в то же время, если учитывать идеи законодателя о том, что нотариус должен обеспечить переход права на долю и сложившийся подход доктрины и нотариальной практики о том, что нотариус удостоверяет распорядительную сделку с отложенным правовым эффектом (право на долю переходит, по общему правилу, с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц), то нотариус должен руководствоваться подходом № 1, проверяя соблюдение требований закона, так или иначе ограничивающих оборотоспособность доли участия в уставном капитале ООО.

возможны варианты: а) либо нотариус знакомится с нотариально удостоверенной офертой с отметкой хозяйственного общества о ее получении и отсчитывает от даты, указанной в отметке, сроки, предусмотренные п.j ст. 21 ФЗ «Обществах с ограниченной ответственностью»: 30 дней (если преимущественное право принадлежит только участникам) + 7 дней (если преимущественное право есть у ООО), кроме того более продолжительные сроки для реализации преимущественного права могут быть предусмотрены Уставом; при этом нотариус соотносит условия оферты с условиями договора купли-продажи доли (согласно п. 7 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» цена доли, отчуждаемой третьему лицу не может быть выше цены, по которой доля предлагалась участникам общества (самому ООО));

б) нотариус знакомится с отказами от преимущественного права покупки доли всех участников Общества (кроме отчуждателя) и самого ООО (если преимущественное право по Уставу принадлежит Обществу), при этом необходимо учитывать, что значение для нотариуса могут иметь лишь те отказы, в которых указываются отчуждатель доли, время получения предложения приобрести долю, излагаются условия оферты (размер отчуждаемой доли, цена и иные условия продажи), которые должны быть соотнесены с условиями договора купли-продажи доли;

в) если нотариусу предоставляются «общие» или «абстрактные» отказы от преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО, без указания вышеизложенных сведений, то они не должны учитываться нотариусом, как противоречащие ст. 21 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» и природе субъективного права преимущественной покупки; в такой ситуацией нотариус руководствуется логикой пункта «а».

Подход №f> может обосновываться следующими доводами:

Читайте также:
Региональный материнский капитал в Кызыле

· П. 13 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли (ст. 55 Основ законодательства о нотариате), а также удостоверяется в том, что отчуждаемые доля или часть доли полностью оплачены – т.е. о том, что Обществу было предоставлено имущество, соответствующее номинальной стоимости доли в уставном капитале данного ООО (статья 15 ФЗ «Об ООО»).

· П. 11 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: В случае удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, посредством отдельного удостоверения безотзывной оферты (соглашения об опционе на заключение соответствующей сделки), если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, нотариус принимает доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия, предоставленные акциптантом, при удостоверении акцепта.

· Несоблюдение требований закона о преимущественном праве участников ООО (самого ООО) не порождает пороков в сделке, направленной на отчуждение доли в уставном капитале хозяйственного общества (сделка законна). В силу п. 18 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» последствием является право обладателя преимущественного права потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя по договору.

· Основы законодательства о нотариате о правилах удостоверения сделок и об ответственности нотариуса (ст. 17) не свидетельствуют о том, что нотариус отвечает за соблюдение отчуждателем доли требований закона о преимущественном праве покупки.

При втором подходе, предоставление оферты и отказов не требуется.

Нужно ли направлять оферту каждому участнику общества, или возможно изложить для всех в одном документе?

В соответствии с п. 5 ст. 21 ФЗ Об ООО участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты; оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

Таким образом, буквальное толкование закона позволяет прийти к выводу, что нотариусу достаточно оформить один документ – нотариально удостоверенную оферту, обязанность по отправке которой Обществу лежит на потенциальном отчуждателе доли.

В какой форме должен быть оформлен отзыв оферты (простая или нотариальная)?

Закон не требует нотариальной формы, это законодательный пробел.

Оферта – это действие, направленное на возникновение правовых последствий (состояния связанности оферента условиями оферты), следовательно, к ней применимы положения об односторонних сделках. В силу ст. 156 ГК РФ, к односторонним сделкам применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки. В свою очередь, применив к оферте пункт 1 ст.> 452 ГК РФ (Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное), мы приходим к выводу, что и отзыв оферты, влекущий за собой прекращение порожденного офертой состояния связанности, должен быть совершен в той же форме, что и сама оферта.

Необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

Оферта может быть отозвана (без получения согласия потенциальных акцептантов) только до получения обществом, путем направления отзыва оферты непосредственно участникам ООО. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Читайте также:
Ведение наследственных споров в суде в Ростове-на-Дону

Требуется ли согласие супруга участника общества, направляющего оферту?

2 подхода, связанные с правовой квалификацией оферты: а) односторонняя сделка; б) волеизъявление, порождающее правовую связанность сторон.

При а) подходе может создаться впечатление, что оферта, рассматриваемая как односторонняя сделка, направлена на распоряжение имуществом супругов. Однако цель оферты – это заключение договора. Следовательно, требования ст. 35 СК на оферту не распространяются.

При б) подходе, изначально, поскольку оферта – не сделка, то, следовательно, и не сделка по распоряжению общим имуществом супругов, согласие не требуется.

Общий вывод: при нотариальном удостоверении оферты согласия супруга оферента не требуется.

NB. В данном случае речь идет об оферте, направляемой в ООО в связи с соблюдением порядка преимущественного права покупки участников ООО и самого ООО (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Способ направления оферты в общество (участник направляет по почте, лично передает в общество, передает через нотариуса)?

В соответствии с п. 5 ст. 21 ФЗ Об ООО участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты.

Таким образом, обязанность направить оферту лежит на потенциальном отчуждателе доли. Способ направления оферты законом не определен, но он может быть определен в уставе ООО или в данном хозяйственном обществе могут сложиться соответствующие правила передачи корреспонденции (обычай). К данной ситуации применимы нормы ст. 165.1 ГК РФ о юридически значимых сообщениях: заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю; сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (п. 1); правила пункта 1 применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

Вывод: если уставом ООО не предписан определенный порядок направления оферты, не сложилось обычая направления корреспонденции в обществе, возможен любой порядок, в том числе направление документа нотариусом (ст. 86 Основ законодательства о нотариате), главное – чтобы оферта поступило в ООО.

Требуется ли нотариальная форма акцепта, если участник, ознакомившись с офертой, намеривается купить долю?

При общем порядке – направление оферты хозяйственному обществу для реализации права преимущественной покупки (п. 5 ст.Ͻ ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») отдельного нотариального удостоверения акцепта не требуется. В силу п. 11. Ст. 21 ФЗ Об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Вывод: участник (Общество), изъявляющие желание приобрести долю участия в уставном капитале хозяйственного общества на условиях оферты, обращаются к нотариусу вместе с отчуждателем для составления единого документа. В случае, если отчуждатель отказывается приходить к нотариусу, обладатель преимущественного права может обратиться к нотариусу с просьбой удостоверить акцепт по правилам удостоверения односторонних сделок с тем, чтобы заручиться доказательством изъявления воли на реализацию преимущественного права в предусмотренной законом (уставом срок) для последующего обращения в суд, НО такое удостоверение акцепта не будет влечь за собой последствий, связанных с переходом права на долю, обязанности нотариуса направлять информацию о переходе доли в регистрирующий орган и т.д.

Читайте также:
Беспроцентный займ между ип и ип налогообложение

Нотариальное удостоверение безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора) и, впоследствии, акцепта нотариального удостоверения акцепта (ст. 4 ФЗ № 391-ФЗ).

В соответствии с п. 11 Ст. 21 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.

Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.

В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

Понимание конструкции опциона на заключения договора, направленного на отчуждение доли в уставном капитале ООО должно основываться на нормах статьи 429.2 ГК РФ «Опцион на заключение договора».

1. Опцион – соглашение, которое устанавливает право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением ввести основной договор в действие (акцептовать безотзывную оферту); согласно опциону откладывается «секундарное» право на акцепт, который будет производиться посредством одностороннего волеизъявления. При этом само соглашение об опционе на заключение договора отчуждения доли не опосредует отчуждение доли, поэтому, согласия супруга и иных лиц, согласие которых на распоряжение долей необходимо по закону или уставу, для заключения соглашения об опционе, обеспечения законности указанной сделки не требуется. В то же время соответствующие согласия (а также подтверждение соблюдения преимущественного права покупки) необходимы для заключения основного договора, что произойдет при акцепте безотзывной оферты акцептантом. В связи с этим возникает вопрос, на какой стадии, ввиду имеющегося временного разрыва, между удостоверением соглашения об опционе (безотзывной оферты) и удостоверением акцепта нотариусу необходимо запрашивать указанные документы?

2. В соответствии с п.4 ст.429.2 ГК РФ соглашение об опционе должно содержать все существенные условия основного договора, что согласуется с положением п.1 ст.435 ГК РФ (в оферте должны содержаться все существенные условия заключаемого договора). Возможность дополнительного согласования каких-то условий невозможно. В связи с этим в качестве приложения к соглашению об опционе на заключение договора отчуждения доли в уставном капитале целесообразно оформлять договор, направленный на отчуждение доли. Учитывая изложенное и учитывая организационно – технические особенности осуществления нотариальной деятельности, представляется возможным запросить необходимые по закону согласия и подтверждения соблюдения преимущественного права покупки на момент нотариального удостоверения соглашения об опционе (безотзывной оферты), при этом учитывая, что согласия даются на будущее время и в точности соответствуют условиям потенциального договора отчуждения доли (Приложению к соглашению об опционе), заключение которого является вероятным.

3. О соотношении сделок и документов: соглашение об опционе и безотзывная оферта оформляются единым документом, при подписании которого сторонами, до потенциального акцептанта доводятся условия основного договора, который может быть затем заключен посредством его одностороннего волеизъявления.

4. Опцион на заключение договора на отчуждение доли – это случай – исключение из общего правила о необходимости составления единого документа – договора, направленного на отчуждение доли в уставном капитале хозяйственного общества. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте (пункт 11 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), и в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (п. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Читайте также:
Как оформить автокредит онлайн?

5. Также соглашение об опционе может являться элементом иных соглашений, например, акционерного соглашения или соглашения участников ООО. Это не противоречит закону, к таким случаям в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах (ст.421 ГК РФ).

Уступка права по опциону.

Зачастую, опционы на продажу доли тесно связаны с личностью лица, которое такой опцион получает (например, сотрудник компании, участвующий в ее деятельности, получивший опцион как способ мотивации – одно дело, а совершенно стороннее лицо, которому он этот опцион уступил – совсем другое). Поэтому при отсутствии в условиях оферты согласия участника на возможную уступку прав по опциону любому лицу по усмотрению владельца опциона, участник общества, выдавший опцион, сможет скорее всего успешно оспорить такую уступку (см., например, по аналогии дело № СИП-615/2015).

Главный недостаток опциона на данный момент – отсутствие отражения факта выдачи опциона в ЕГРЮЛ. Это влечет за собой невозможность заранее избежать ситуации продажи доли третьему лицу, поскольку ни покупатель, ни нотариус могут и не знать о наличии ранее выданного опциона. В таком случае держатель опциона сможет только взыскать в судебном порядке с продавца доли неустойку, если она будет предусмотрена опционом.

Для сравнения упомянем корпоративный договор, который также может налагать ряд ограничений на участников, в том числе по продаже доли (см. Здесь, здесь и здесь) Сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей Общества, могут быть отражены в уставе ООО. В этом случае без предоставления корпоративного договора никакую сделку с долями нотариус удостоверять не будет. Что-то подобное можно предусмотреть и в части отражения факта выдачи опциона.

Кроме того, по аналогии с залогом планируется создание реестра выданных опционов на уровне нотариусов. Это значительно увеличит уровень гарантий для владельца опциона, что с долей до акцепта оферты ничего не случится.

«Прямой» и «обратный» опционы на долю в компании: что такое, чем различаются и в чём их польза для бизнеса

В российском корпоративном праве уже несколько лет как можно в полном соответствии с нормами законодательства оформлять так называемые «прямые» и «обратные» опционы на доли в ООО. Эти сделки позволяют бизнес-партнёрам сделать трансфер доли в ООО быстрым и удобным, а также нивелировать значительное количество юридических и экономических рисков. Последнее время опционы всё чаще используются при структурировании партнёрских отношений и инвестиционных сделок.

Прямой опцион — это опцион, по которому его держатель (часто потенциальный инвестор или ключевой сотрудник компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) долю в ООО при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер. Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад в компанию (в обмен на труд или деньги).

Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель (часто основатель компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) у бизнес-партнёра (инвестора или сооснователя) долю в ООО при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер. Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением той или иной бизнес-задачи (не выполнил KPI, не перечислил инвестиции).

Читайте также:
Какой штраф за знак стоянка запрещена

Использование терминов «прямой» и «обратный» здесь связано с направлением трансфера доли, то есть связано с экономическим смыслом опциона. Прямой опцион — поощрение, обратный опцион — наказание или восстановлением статуса-кво. Использование терминов «позитивный» опцион или «негативный» опцион вряд ли является удачным, поскольку негативный опцион имеет негативный эффект только для одной стороны, а в целом (для компании и другой стороны) он является позитивным. Поэтому термины «прямой» и «обратный» представляются наиболее оптимальными.

И прямой, и обратный опцион, по сути, представляют собой «классический» колл-опцион, по которому одна из сторон опциона имеет право приобрести актив (в данном случае долю в уставном капитале ООО). При этом, может показаться, что обратный опцион схож с так называемым пут-опционом, но это не так, ибо пут-опцион даёт его держателю право продать актив, а не право приобрести его, как в случае с обратным опционом. Структурировать пут-опцион (опцион, предусматривающий право продать актив) на долю в ООО также возможно по российскому праву (для этого инициатор опциона выставляет оферту, по которой выражает намерение приобрести долю на определённых условиях, а держатель опциона с помощью визита к нотариусу и оформления у него акцепта такой оферты отчуждает долю на указанных условиях). Правда практика с пут-опционами на доли в ООО в России пока не является распространённой, чаще всего на практике структурируются опционы на право купить, а не на право продать долю в ООО.

Прямой опцион на долю в ООО используется гораздо более часто, это классическая история, позволяющая, к примеру, ключевым сотрудникам приобретать доли в ООО при достижении KPI.

Обратный опцион же используется в целях обеспечения соблюдения инвестором принятых на себя финансовых обязательств (финансовой дисциплины) или выполнения бизнес-партнёром принятых на себя задач по выполнению тех или иных KPI. К примеру, с помощью «обратного» опциона можно забрать у инвестора долю в ООО в случае, если он прекратил перечислять положенные компании инвестиционные транши, или забрать долю у бизнес-партнёра, если он не выполнил задачи (KPI), выполнение которых и обуславливало, собственно, его участие в компании.

Таким образом, обратный опцион служит снижению рисков возникновения в компании кассового разрыва (когда внезапно инвестор прекращает перечислять инвестиционные транши) или служит снижению рисков, связанных с участием в компании бизнес-партнёра, который оказался некомпетентным в сфере принятых на себя бизнес-задач. Кейс с инвестором является более распространённым. Однако обратный опцион с бизнес-партнёром является оправданным, когда есть необходимость сначала дать бизнес-партнёру долю в компании, а затем дождаться выполнения им принятых на себя задач (такие ситуации довольно редки, но всё же случаются).

Удобство опциона состоит в том, что трансфер доли в компании в случае наступления ситуации «X» осуществляется быстро и без участия лица, выдавшего опцион. Конечно, при оформлении опциона нужно участие обоих участников сделки, но после этого опцион продолжает жить своей жизнью без участия его инициатора.

Конечно, есть определённые сложности, связанные с оформлением и реализацией опциона — они связаны с тем, что условие, запускающее опцион (трансфер доли), должно быть прописано в опционе юридически корректно и таким образом, чтобы его возникновение можно было подтвердить перед нотариусом без запроса доказательств, получение которых невозможно, либо противоречит положениям закона, либо зависит от воли (желания или нежелания) третьих лиц. Так, например, банк обязан выдать генеральному директору компании выписку по расчётному счёту (это корректный способ формирования доказательства наступления условия «X»), но, например, банк не может выдать банковскую выписку по счёту лицу, не имеющему на это соответствующих полномочий (к примеру, директору по продажам, не имеющему соответствующей доверенности), или компания-конкурент не обязана предоставить третьим лицам сведения о количестве своих клиентов (это некорректные способы формирования доказательств наступления условия «X»).

Читайте также:
Как узнать налог на имущество через интернет

Реализация как «прямого», так и «обратного» опциона на долю в компании регулируется статьей 429.2 Гражданского кодекса РФ и статьёй 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Помимо законодательных норм существуют и нотариальные разъяснения относительно особенностей структурирования опционов с долями в ООО, а также статьи, раскрывающие наиболее значимые аспекты оформления и реализации опционов.

Прямой и обратный опционы в российской юрисдикции можно также использовать при структурировании международных кейсов. Например, материнская российская компания решает начать экспансию на новом зарубежном рынке и назначает своего сотрудника возглавить это направление, обещая ему долю в соответствующей зарубежной дочерней компании (создаваемой на целевом рынке или целевой юрисдикции) при достижении им определенных KPI. Для этого сотруднику выдаётся прямой опцион на долю в зарубежной дочерней компании. Но если к моменту реализации такого опциона зарубежная компания не будет соответствовать определённым критериям (например, ей не будут переданы долгосрочные лицензии или исключительное право на реализуемый на зарубежном рынке продукт) — то есть будет «пустышкой» (чисто операционной компанией), то к моменту реализации такой опцион скорее всего не будет иметь ценности для сотрудника. Для того, чтобы исключить такую ситуацию сотруднику может быть выдан второй (по сути, обратный) опцион на долю в материнской компании, который сработает если зарубежная компания к моменту реализации первого опциона не будет соответствовать заданным критериям. Конечно, опцион нужно защищать корпоративным соглашением, чтобы к моменту его реализации компания не оказалась пустышкой и имелась реальная возможность осуществить трансфер доли.

Тому, как защитить опцион с помощью корпоративного договора будет посвящена одна из следующих моих статей.

С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

Обязательными элементами содержания оферты являются:

  • Информация о лицах, которым направляется оферта. Адресатами оферты должны быть все участники общества, а также само общество (абз. 1 п. 5 ст. 21 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”)Сведения об оференте.
  • Сведения об обществе, доля которого продается, размер продаваемой доли и ее номинальная стоимость.
  • Данные о лице, которому отчуждается доля.
  • Условия заключаемой сделки.
  • Получение от участников общества акцепта.
  • (Если участник общества обязан получить согласие остальных участников и (или) общества при отчуждении доли третьему лицу, это необходимо отразить в оферте, согласно п. 10 ст. 21 “Об обществах с ограниченной ответственностью”)
  • Порядок направления согласия на отчуждение доли.
  • Дата составления оферты.
  • Подпись лица, направляющего уведомление.

Еще одним обязательным условием правильного оформления оферты является ее нотариальное заверение. Данное условие призвано гарантировать точность соблюдения процедуры, прописанной в законе.

Предложение своей доли или части доли третьему лицу, оферент может адресовать как обществу, так и его участникам, однако направляет его только в общество, которое, в свою очередь, самостоятельно уведомляет об этом своих участников.

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” N 14-ФЗ предоставляет участникам общества 30-дневный срок с даты получения обществом оферты для направления согласия на покупку всей доли либо ее части, если иное не оговаривается Уставом Общества. Не предоставление заявления об отказе в даче согласия в указанный срок влечет за собой признание согласия полученным.

Читайте также:
Доверенность ИП на право подписи в договорах

Кроме того, само общество вправе направить оференту акцепт в течение семи дней со дня истечения преимущественного права у участников общества, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу, а участники не использовали свое право (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

!Материалы по теме !Материалы по теме

Если продавец доли обязан получить согласие участников и (или) общества на отчуждение доли третьему лицу, участники и (или) общество вправе направить этому продавцу (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):

  • заявление о согласии на отчуждение участником общества доли третьему лицу;
  • заявление об отказе в даче согласия на отчуждение участником общества доли третьему лицу.

Если в течение 30 дней со дня получения оферты обществом участником и (или) обществом не будут представлены заявления об отказе в даче согласия, то такое согласие считается полученным (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения Обществом допускается только с согласия всех участников Общества, если иное не предусмотрено Уставом Общества.

В ООО « ___________________»
адрес: ______________________,
ИНН _______________________
ОГРН ______________________
В лице Генерального директора
____________________________

От _________________________
адрес: ______________________,

ОФЕРТА
о продаже доли (части доли) в уставном капитале

______________________________________________, являющийся участником общества с ограниченной ответственностью «_____________________», доля (или: часть доли) в уставном капитале ______%, извещает Общество и его участников о намерении продать принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале Общества размером __% номинальной стоимостью ______ (_________________) рублей _____________________________, не являющемуся участником Общества, по цене ______(_________________) рублей.

Имущественных и иных претензий к ООО «________________» участник не имеет.

Преимущественное право покупки ООО

Можно ли акцептовать оферту о реализации преимущественного права покупки в части и купить не 50% доли в уставном капитале, а 0,01%, например. Сегодняшний материал подтверждает, что можно.

Фабула дела:

Лавлинский В.С. и Лавлинская Н.Н. являлись участниками общества с долями по 50% уставного капитала. Н.Н. Лавлинская обратилась через нотариуса к ООО “Красная Горка” и Лавлинскому В.С. с офертой, в которой предложила воспользоваться преимущественным правом и приобрести у нее долю в уставном капитале ООО “Красная Горка” в размере 50% уставного капитала по цене 75 000 000 рублей.

Лавлинский В.С. и ООО «Красная горка» частично акцептовали оферту, согласившись приобрести у Лавлинской Н.Н. часть доли в размере 0,02% и 0,03% по цене в 30 000 и 45 000 рублей соответственно, что зафиксировано нотариусом. Денежные средства были внесены на депозит нотариуса, о чем Лавлинская Н.Н. была уведомлена. Однако Лавлинская Н.Н. уклоняется от передачи части доли в уставном капитале общества.

Общество «Красная горка» и Лавлинский В.С. обратились с исками к Лавлинской Н.Н. о признании их приобретшими право на часть доли в уставном капитале ООО «Красная горка» в размере 0,03% и 0,02% соответственно. Иски были объединены в одно производство. Суд первой инстанции отказал в иске, апелляция удовлетворила исковые требования. Лавлинская Н.Н. обратилась с апелляционной жалобой.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2017 по делу № А41-80557/2016

Выводы суда:

1. Уставом Общества предусмотрено, что если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества, само общество имеет преимущественное право покупки доли или части доли, предложенных участником общества на продажу, по цене предложения третьему лицу.

Читайте также:
Статья 173 ГПК РФ. Комментарии кодекса. Новая редакция

2. При этом участники общества или само общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. Оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам.

3. Таким образом, Уставом ООО “Красная горка” прямо закреплена возможность преимущественного права покупки только части выставленной на продажу доли.

4. Суд пришел к правомерному выводу о том, что акцепты оферты Лавлинской Н.Н., содержащие намерения Лавлинского В.С. приобрести 0,02% от продаваемой доли за 30 000 рублей и намерения ООО “Красная горка” приобрести 0,03% за 45 000 рублей, соответствуют положениям Устава общества и нормам действующего законодательства.

Комментарии:

1. Очевидно, имеет место спор между членами семьи, связанный с участием в корпоративной деятельности. При этом ответчик, создав оферту о реализации преимущественного права покупки доли в размере 50%, явно не ожидала такого исхода событий, когда выкуплена будет лишь маленькая часть доли.

2. Суд исходил из того, что в силу абзаца 5 пункта 4 статьи 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

3. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

4. Что это означает для лиц, участвующих в корпоративных отношениях: создавая предложение о реализации преимущественного права покупки доли в целом, необходимо быть готовым к тому, что иные участники акцептуют данную оферту лишь в части.

5. Тем самым участник общества, желающий реализовать свою долю, может утратить корпоративный контроль над деятельностью общества. Если ранее размер его доли составлял 50%, то после использования другим участником преимущественного права покупки данная доля не будет продана полностью, но и контроль за деятельностью Общества будет утрачен.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com .

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Яна Польская, юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

p.s. 10 наиболее интересных материалов за последнее время:

Читайте также:
Федеративное устройство России

Внесение сведений в ЕГРЮЛ

Сведения об отчуждении доли должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Обязанность по передаче документов на регистрацию лежит на нотариусе. В силу п. 14 ст. 21 ФЗ № 14 он передает заявление о внесении изменяющих сведений в ЕГРЮЛ в течение 2 дней после удостоверения сделки. Копия такого заявления передается в ООО. На это дается 3 дня с момента удостоверения перехода права собственности на долю.

Таким образом, чтобы внести информацию в реестр, ни продавцу, ни покупателю доли нет никакого смысла производить каких-либо действий по передаче документов регистратору. Эти обязанности в полном объеме возложены на нотариуса, который направляет документы самостоятельно и сообщает об их передаче обществу.

Что включить в договор продажи ООО

Нотариус использует стандартный бланк договора продажи ООО. Задача сторон: включить в текст свои условия.

Покупателю важно получить от продавца устав и протоколы, печать, бухгалтерию, договоры и кадровые документы. Ведь новый директор продолжит текущие дела. По возможности впишите в договор каждый документ для передачи. Потом передайте документы по акту.

Если бизнес передают с товарами, их перечисляют в договоре. Передачу тоже актируют.

По тому же принципу передают остальное: пароль к сайту, домен, файлы с телефонами клиентов, вывеску.

В договоре пишут, кто платит за нотариуса. Сумму можно разделить поровну.

Статья актуальна на 31.01.2022

Получайте новости и обновления Эльбы

Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур

В связи с этим ООО «ГНР ГРУПП», ссылаясь на выполнение принятых на себя по предварительному договору обязательств и уклонение ответчика от заключения основного ДКП доли в уставном капитале третьего лица, обратилось в суд с требованиями по настоящему делу. Вячеслав Рудников в свою очередь обратился с встречным иском о признании недействительным предварительного договора, указывая на то, что он был заключен под влиянием насилия, угрозы, обмана и шантажа.

Какие документы собрать

Перед продажей ООО собирают две группы документов:

— для покупателя — показать, что у фирмы нет долгов, есть оборудование и доходы;

— для сделки у нотариуса — показать, что продавцы имеют права на бизнес.

Документы для покупателя, что с фирмой порядок

Проверка бизнеса перед покупкой — тема отдельного разбора. Нужные покупателю документы зависят от сферы предпринимательства и цели.

Вот главное, что смотрят перед покупкой работающего бизнеса:

— Прибыльность и оборудование на балансе общества проверяют по бухгалтерским отчётам.

— Долги и судебные дела фирмы смотрят в открытых электронных сервисах. Куда заглянуть и на что обратить внимание, прочитайте в нашей статье о проверке контрагента.

— На товарный знак должно быть свидетельство Роспатента.

— Исключительные права на фото, сайт, программный код подтверждаются договорами отчуждения исключительных прав и лицензионными договорами. Если договоров нет, фирма рискует встрять в спор за авторские права в будущем.

— На помещение проверяют договор аренды. Если он на несколько лет и зарегистрирован в Росреестре — хорошо. Краткосрочная аренда до года — риск в ближайшее время остаться без места.

Документы на сделку к нотариусу

Нотариус проверяет права участников продавать доли. Поэтому попросит принести на сделку:

— протокол о создании общества или решение единственного участника;

— договоры о покупке долей — когда продавцы стали участниками не сразу;

— квитанции об оплате долей — неоплаченные доли продавать нельзя;

— оферты, отказы и согласия супругов.

Наверняка покупатель поставит в руководство себя или своего человека. Поэтому нотариус на консультации предлагает заранее подготовить протокол о переизбрании директора.

Ссылка на основную публикацию