Наследование по завещанию в зарубежных странах

«Для консервативного инвестора доля недвижимости может доходить до 80-85%. В основном это европейские объекты (75%), Северная Америка (20%), Азия (5%)», — добавляет он.

Наследование по закону в зарубежных странах и некоторые коллизионные вопросы наследования

Деханов С. А., профессор кафедры авторского права, смежных прав и частноправовых дисциплин Российской государственной академии интеллектуальной собственности, доктор юридических наук.

Измайлова Н. А., помощник нотариуса.

Исследуя вопросы наследственных отношений, К. П. Победоносцев отмечал, что «понятия, обычаи и законы разных народов представляют величайшее разнообразие. Они так тесно связаны с внутренними условиями местного воззрения и развития, что нет возможности определить общими чертами порядок наследства» . ——————————— Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Ч. 2: Права семейные, наследственные и завещательные // http://civil. consultant. ru/ elib/books/ 16/page_74.html.

Зародившись на почве семейного и родового строя, отмечает И. А. Покровский, — наследование на первых порах имеет характер некоторого естественного и частной волей неотменимого порядка . Наследниками являются естественно и необходимо те лица, которые ближе к покойному в порядке патриархального родства. Порядок призвания к наследованию определяется, таким образом, самым порядком родства; это последнее составляет естественный закон наследования, и в этом смысле можно говорить, что в древнейшее время существует только наследование по закону — hereditas legetima. Этот законный порядок вначале стоит выше всякой частной воли и имеет характер неотменимости. К этой эпохе в истории всякого народа может быть применено изречение, которым характеризуется древнее германское право: «Solus dues heredem facere potest non homo» — «Только бог может сделать наследником, а не человек». ——————————— Покровский И. А. История римского права. М.: Статут, 2004. С. 490.

Однако с усилением роли отца семейства по распоряжению имуществом развивается свобода завещания. Но развивается она у разных народов по-разному: у одних процесс развития происходит быстрее, у других медленнее. Свобода завещания при этом часто признается ранее по отношению к одним имуществам (благоприобретенным) и лишь позже — по отношению к другим (наследственным, родовым); завещание на первых порах имеет то характер отдельных выдач из наследств, то раздела наследства между законными наследниками, то усыновления наследника. Что касается римского права, то в нем завещание является институтом уже старого jus civile. Законы XII таблиц знают testamentum как акт, отстраняющий порядок законного наследования. Наследование по завещанию непременно исключает наследование по закону; оба порядка вместе действовать не могут. В Риме, где семья имела строго юридический характер, наследственные права первоначально вытекали из родительской власти и круг наследников ограничивался членами гражданской семьи, т. е. лицами, которые находились под властью глав семейства. Эти лица носили название агнатов. Напротив, родство по крови (когнатство) не считалось основанием к наследованию. В эпоху правления императора Юстиниана была принята знаменитая 118 новелла, в которой в качестве главного основания наследования признавалось кровное родство или когнатство. Последующее развитие римского наследования находится под сильным влиянием преторского права. Подобно тому, как почти во всех областях гражданского права рядом с цивильными институтами претор создал свои особые, преторские, институты, так же точно и в областях наследования система цивильной hereditas восполняется и исправляется системой преторского института bonorum possessio. Сущность bonorum possessio состоит в том, что претор дает известным лицам ввод во владение наследством, предоставляя им для получения наследственного имущества особый интердикт. При этом иногда этот ввод имеет только временный, предварительный характер: явится другое лицо, например цивильный наследник, — и владелец должен будет выдать наследство ему. В других случаях bonorum possessio является окончательным и неотъемлемым владением того, кто его испросил, причем иногда таким окончательным владельцем будет тот, кто имеет цивильное право на наследование, а иногда и совершенно другое лицо, которому претор дает владение, восполняя или исправляя цивильную систему . ——————————— То же. С. 492.

Римское право оказало решающее воздействие на формирование системы наследования в Западной Европе. И в этой связи весьма важными являются слова Р. Иеринга, произнесенные им в его знаменитой работе «О духе римского права»: «Три раза Рим диктовал миру законы. Три раза приводил народ к единству: в первый раз, когда римский народ был еще в полной силе, — к единству государства, во второй раз после того, как этот народ уже исчез, — к единству церкви, в третий раз — вследствие усвоения римского права в средние века — к единству права; в первый раз — внешним принуждением, силой оружия, два другие раза — силой духа… Всемирно-историческое значение и призвание Рима, схваченные одним словом, составляют преодоление принципа национальности на идею всеобщности. Плодом первой борьбы, которую Рим победоносно выдержал, было установление единства Древнего мира. Плодом второго — всемирное владычество, которое осуществил Рим, было религиозное и нравственное воспитание всех народов. Римский народ уже давно исчез, а новые народы приняли свои законы от Рима. Это была вновь ожившая часть истории римского быта и жизни… Странное дело — мертвое право пробуждается к новой жизни, право на чужом языке, доступное только ученым, наталкивающееся всюду в жизни на противодействие и все-таки всюду завоевавшее доступ и победу. То, что не удалось во времени его существования, процветания и силы, то удалось ему полтысячелетия спустя; оно должно было сначала умереть для того, чтобы развиться во всей своей силе. Римское право произвело полный внутренний переворот, преобразовало все наше юридическое мышление. Римское право создало, так же как христианство, культурный элемент нового мира» . ——————————— Иеринг Р. Дух римского права на различных ступенях его развития / Пер. с нем. Ч. 1. СПб., 1875. С. 1 — 2.

Что касается разнообразия в правовом упорядочении наследственных отношений в современных европейских странах, то оно прежде всего заложено в самом факте существования двух ветвей правового регулирования — англосаксонской и романо-германской систем. Их основное различие состоит в том, что институт наследования в системе англо-американского и романо-германского права рассматривается по-разному: — в первом случае как система норм, регулирующих отношения, связанные с исполнением администратором (или исполнителем завещания) функции распределителя наследственного имущества; — во втором — как система норм, регулирующих правопреемство наследников в отношении прав и обязанностей умершего. Доктрина и практика стран общего права исходят из того, что при наследовании имеет место исчезновение юридической личности умершего и ликвидация его имущества; при этом осуществляется сбор причитающихся ему долгов, оплата его долгов, погашение его налоговых и иных обязанностей. Указанная процедура именуется администрированием (administration) и протекает под контролем суда. Наследники же получают право на чистый остаток (net estate) . Как подчеркивают английские авторы Дж. Чешир и П. Норт, «обязанность администратора состоит в том, чтобы распределить имущество между теми, кому оно принадлежит на правах выгодоприобретателей» . При такой квалификации перехода имущества по наследству не может идти речи, например, об ответственности наследников по долгам наследодателя, которая представляет собой типичный институт в правовых системах, воспринявших римскую модель наследования. ——————————— Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В. В. Безбаха и В. К. Пучинского. М., 2004. С. 650 — 651; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 3 (постатейный) / Отв. ред. Л. П. Ануфриева. М., 2004. С. 1 — 2. Cheshire G., North P. Private international law. London, 1987. P. 883. Англ. яз.

Английское законодательство устанавливает следующую очередность призвания к наследованию: а) нисходящие; б) родители; в) полнородные братья и сестры; г) неполнородные братья и сестры; д) деды и бабки; е) полнородные дяди и тетки; ж) неполнородные дяди и тетки. Что касается регулирования наследственных отношений в системе романо-германского права, то оно по своей природе является родственным институту, закрепленному в гражданском законодательстве РФ. Следует указать, что в странах континентальной Европы представление о наследовании как универсальном правопреемстве стало закрепляться после выхода в свет фундаментального восьмитомного труда немецкого юриста Ф. К. фон Савиньи «Система современного римского права» («System des heutigen romischen Rechts»). Исследовав природу отношений по наследованию, он пришел к заключению, что «наследственное имущество следует рассматривать как единое целое, основание коего надлежит искать в личности умершего владельца». Из данного утверждения с необходимостью выводилось и другое: имущество умершего рассматривается как нечто имеющее единую количественную характеристику, без оглядки на его составные части («чистое количество» — «reine Quantitat»). В итоге автор приходит к мысли, что наследование надлежит квалифицировать как универсальное правопреемство. Выводы Савиньи были восприняты европейской доктриной и практикой и применяются вплоть до настоящего времени. В частности, венгерское право устанавливает: «Со смертью человека его наследство переходит в совокупности к наследникам» (ст. 598 ГК Венгрии). В общем виде этот принцип выражен и в немецком праве: «Со смертью лица его имущество (наследство) переходит как единое целое к одному или нескольким другим лицам (наследникам)» (§ 1922 Германского гражданского уложения). ГК Франции устанавливает, что к наследникам и пережившему супругу переходит в силу самого закона имущество, права и иски умершего с возложением на них исполнения всех обязательств, обременяющих наследство (ст. 724). В соответствии со ст. 896 ГК Японии с момента открытия наследства к наследнику переходят не только все права, но и обязанности, связанные с имуществом наследодателя. Что касается принципов определения очередности призвания к наследованию в странах континентальной системы права, то можно указать следующее. Во Франции согласно традиции римского права в основу классификации наследников по закону положена система разрядов, разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю. К первому разряду относятся нисходящие родственники наследодателя (дети). Второй разряд образуют родители наследодателя, а также его братья, сестры и их нисходящие родственники. В третий разряд включены прочие восходящие родственники наследодателя (кроме родителей, т. е. бабка и т. д.). К последнему, четвертому, разряду отнесены прочие боковые родственники до шестой степени родства, т. е. двоюродные братья, сестры. Внутри разряда родственник более близкой степени родства устраняет от наследования более дальних родственников. В Германии и Швейцарии для определения очередности призвания к наследованию по закону используется система «парантелл». Парантеллой называется группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими родственниками. Первая парантелла включает самого наследодателя и его нисходящих родственников, вторая — родителей наследодателя и нисходящих, третья — деда, бабку и их нисходящих, четвертая — прадедов и прабабок и их нисходящих. Законодательство Германии не ограничивает число парантелл, призываемых к наследованию, в результате чего наследниками по закону могут стать самые дальние родственники. В отличие от Германии, в Швейцарии круг наследников по закону ограничен первыми тремя парантеллами. Родственники четвертой парантеллы (прадеды, прабабушки и их нисходящие) получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству. Известно, что правовые нормы, регулирующие наследственные отношения, очень консервативны, они складываются веками, и поэтому принято считать, что в этой области права различия — подразумеваемое явление. Однако по большому счету, что касается вопроса определения круга наследников по закону, они не столь велики. Все правовые системы мира признают классификацию наследников на определенные категории в зависимости от родственной близости к наследодателю. Демонстрацией этого тезиса служит и новое российское наследственное право. В то же время в ситуации, когда на юридическую регламентацию перехода имущества умершего к другим лицам претендуют несколько национальных правопорядков, перед правоприменителем с неизбежностью встает вопрос о том, какими правовыми нормами должно быть урегулировано данное отношение — собственными или иностранными, а если иностранными, то какими принципами надлежит руководствоваться при их выборе. Для ответа на данный вопрос компетентный орган должен обратиться к специальным правовым предписаниям — к нормам международного частного права. С их помощью устанавливается тот правопорядок, который будет компетентным для целей регулирования наследственных отношений по существу, т. е. будет выступать в качестве статута наследования. В этом плане речь идет об одном из основных коллизионных аспектов решения вопроса о наследовании. В настоящее время соответствующие правила в рамках отечественного регулирования сосредоточены в ст. 1224 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 1224 ГК РФ, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено данной статьей. В следующем абзаце того же пункта установлено, что наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву. Появление данной нормы в отечественном законодательстве позволяет говорить о том, что РФ отныне без каких-либо оговорок может быть отнесена к той группе государств, в которых коллизионно-правовая регламентация наследования строится на принципе так называемой полистатутности, а точнее — множественности режимов наследования: наследование движимого и иного имущества, не относящегося к недвижимости, подчиняется закону, с которым наследодатель на момент смерти имел наиболее тесную связь (она определяется по домицилию умершего), а недвижимость подпадает под действие закона места ее нахождения и/или внесения в специальный реестр. Не вызывает сомнений тот факт, что при конструировании соответствующих коллизионно-правовых предписаний законодатель обязан исходить из сущности общественных отношений, подвергаемых регламентации. Представляется, что таковая не может дифференцироваться в зависимости от того, идет ли речь о чисто «внутренних» отношениях или же об отношениях, выходящих за пределы юрисдикции одного государства. Наследование — всегда наследование. И если оно как таковое квалифицируется в качестве универсального правопреемства, то это не означает просто «юридическую оболочку» или «юридическую форму» для объяснения природы наследственного права, как считал, в частности, Ф. К. фон Савиньи, но, напротив, указывает на использование определенных подходов к пониманию сути того социального явления, которое подпадает под юридическое регулирование . При этом не имеет значения, о какой его разновидности идет речь — о материальных нормах внутригосударственного гражданского законодательства или о национальных коллизионных нормах МЧП. Существо восприятия в юридическом смысле данного явления не может ревизоваться в зависимости от природы анализируемых отношений — внутренней или международной. Если рассмотреть предписания п. 1 ст. 1224 ГК РФ с указанных позиций, то можно прийти к выводу, что содержащиеся в них решения не вполне соответствуют той правовой квалификации, которая осуществлена законодателем в ст. 1110 и ст. 1112 ГК РФ. Данные коллизионные нормы фактически лишают наследство таких его важнейших характеристик, как единство и целостность, что, в свою очередь, означает утрату наследственным правопреемством свойств универсальности. В итоге становится очевидным, что те правоположения, которые призваны носить «сквозной», принципиальный характер для регулирования наследственных отношений как таковых, на деле оказываются не в состоянии осуществить свою регламентирующую функцию надлежащим образом, если наследственные отношения имеют международный характер. Анализ концептуальных положений отечественного наследственного права позволяет с уверенностью утверждать, что единство наследственной массы является для нашей доктрины и практики принципиальным постулатом. А если так, то и коллизионные правила, касающиеся отыскания наследственного статута, должны строиться в соответствии с данным принципом. Практическим воплощением указанной рекомендации могло бы стать использование для целей регулирования отношений по наследованию единой коллизионной привязки. ——————————— Абраменков М. С. Наследование как разновидность универсального правопреемства: теоретические и практические проблемы в аспекте международного частного права // Журнал рос. права. 2007. N 11. С. 81.

Читайте также:
Калькулятор двойного налогового вычета

Нормативная практика и доктрины разных государств в этом вопросе выдвигают, например, гражданство или домицилий наследодателя на момент смерти, место его обычного проживания . Проблема определения того, какой из приведенных критериев либо их сочетание являются предпочтительными для целей прикрепления к ним статута наследования, должна составить самостоятельный предмет научного исследования. Поэтому ограничимся лишь следующим соображением: построение системы коллизионно-правового регулирования наследственных отношений на основе дифференциации имущества на движимости и недвижимости не может считаться в полной мере адекватным как с прикладной точки зрения, так и в свете природы регулируемых отношений. ——————————— Hayton D. Determination of the objectively applicable law governing succession to deceaseds’ estates. P. 362 — 363 // Les successions internationales dans l’UE / Dt. Notarinst. [Электронный ресурс] // http:// www. dnoti. de/ eu_studie/ 08_Hayton. pdf.

Единый принцип установления наследственного статута, по нашему мнению, в максимальной степени отвечает сущности наследования как successio in universum. Примечательно, что в зарубежной доктрине в середине прошлого столетия даже высказывалось мнение, что данный критерий отыскания правопорядка, компетентного регулировать наследственные отношения международного характера, является следствием такого понимания посмертного перехода имущества к другим лицам . ——————————— Вольф М. Международное частное право. М., 1948. С. 606.

В то же время закрепление соответствующих коллизионных правил только на уровне национального закона может повлечь за собой трудности при их применении, а также при исполнении судебных решений в тех государствах, которые строго следуют принципу подчинения недвижимости, находящейся на их территории, собственному закону (Франция). На это обстоятельство в научной литературе уже обращалось внимание. Следовательно, избежать отмеченного негативного последствия возможно путем создания международного договора, содержащего единые для стран — участниц данного соглашения коллизионные правила отыскания правопорядка, призванного служить единым статутом наследования.

ВУЗРУ

Эволюция становления и развития института наследования по завещанию в правовых системах России, Германии, Франции, Англии, США и других стран охватывает многовековой период, в течение которого совершенствовалось законодательство, отрабатывалась судебная практика, развивалась правовая наука.

Современное законодательство большинства государств в сфере наследования по завещанию основано на принципах, выработанных еще в римском праве. К числу общих принципов западного наследственного права необходимо отметить два основных принципа: свободу завещания и охрану интересов семьи субъекта частной собственности. В отличие от зарубежных государств в России эволюция института наследственного права характеризуется тенденцией к постепенному расширению границ свободы завещания за счет расширения круга граждан — возможных наследников.

Читайте также:
Как сдать права после лишения в ГИБДД в 2022 году

В российском законодательстве и правовой науке наиболее распространено определение завещания как односторонней сделки, выражающей личное распоряжение гражданина на случай своей смерти, сделанное в установленном законом форме и направленное, прежде всего, на распределение наследственной массы между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке установленном завещателем.

В странах континентального права (Франция, Германия) завещание представляет собой форму волеизъявления наследодателя, направленного на определение юридической судьбы его имущества после его смерти. В ряде государств англо-саксонской правовой семьи (Великобритания, США) единообразное понятие о завещании отсутствует, существует простое определение его как акта посмертной воли.

Одной из тенденций развития отечественного и зарубежного законодательства о наследовании по завещанию является законодательно закрепленная множественность форм завещаний, с помощью которых завещатель может распорядиться своим имуществом в случае смерти. Такая множественность, с одной стороны, направлена на то, чтобы чрезмерно не обременять завещателя и не создавать лишних препятствий для выражения и закрепления его последней воли, с другой стороны, формализм завещательных распоряжений позволяет отразить подлинную волю завещателя и не допустить преждевременного разглашения содержания завещания.

В отличие от законодательства Российской Федерации, которое устанавливает личный характер завещания, законодательство ряда зарубежных стран предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний, которые составляются двумя или более лицами совместно.

В законодательстве Германии совместным завещанием является распоряжение на случай смерти супругов. Допускаются совместные завещания (причем уже не только со стороны супругов) также законодательством Англии и США. Англо-американское право предусматривает также взаимные завещания, по которым несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. Такие завещания представляют собой двусторонний (или многосторонний) договор, что прямо противоречит принятому в российской цивилистической науке отношению к завещанию как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица.

Особенностью наследования по завещанию в Англии является то, что имущество наследодателя после его смерти переходит сначала к его личному представителю, осуществляющему специальную процедуру, после проведения которой права на имущество переходят к наследникам.

Законодательству ряда стран (США, Англия) характерны условные завещания, заключающиеся в том, что передача наследнику имущества и имущественных прав связывается с наступлением определенного события или совершением (несовершением) какого-либо действия.

На наш взгляд, включать какие-либо условия в завещания не допустимо, поскольку предъявляемые требования могут неоправданно ограничивать конституционные права и свободы гражданина, являющегося наследником по завещанию. В этой связи в законодательстве должен быть установлен запрет на составление любых условных завещаний.

Форма завещания выступает критерием классификации завещаний. Так, в России завещания классифицируются на удостоверенные уполномоченными лицами и совершенные в простой письменной форме. Завещания, требующие удостоверения уполномоченным лицом, делятся на три вида: завещания, удостоверенные нотариусом; завещания, удостоверенные должностными лицами вместо нотариуса; завещания, приравненные к нотариально удостоверенным. Завещания, совершаемые в простой письменной форме, в свою очередь, подразделяются на закрытые и завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

В зарубежных странах завещания подразделяются на публичные и частные. Завещание в форме публичного акта характеризуется тем, что в процедуре его составления наряду с завещателем участвуют специально уполномоченные государством органы и должностные лица (как правило, нотариусы). Кроме того, при совершении публичного завещания могут (или должны) присутствовать свидетели. Публичное завещание практически исключает сомнения в отношении того, содержится ли в нем подлинная воля завещателя. Поэтому в большинстве стран приоритет отдается именно публичным завещаниям. Нормативные предписания, регламентирующие порядок составления публичных завещаний, характеризуются большим разнообразием в рамках национальных правопорядков, хотя и имеют ряд общих черт.

Разновидностью публичных завещаний являются так называемые секретные завещания, позволяющие избежать разглашения содержания завещания нотариусами, свидетелями и иными лицами и при этом сохраняющие высокие гарантии подлинности и сохранности, присущие публичным завещаниям.

Разновидностью частных завещаний в зарубежных странах является собственноручное (олографическое) завещание, которое должно быть целиком написано, датировано и подписано завещателем.

Проведенное исследование позволяет выявить, что и в российском и зарубежном законодательстве предусмотрена возможность завещателя в любое время изменить или отменить сделанное им завещание. Причем, если в законодательстве Российской Федерации отмена завещания может производиться только двумя способами: составлением нового завещания и составлением специального распоряжения завещателя об отмене завещания, то в законодательстве Франции и Германии предусматривается большее количество способов отмены завещания, по сравнению с российским правом.

Вместе с тем, сравнительный анализ правовых норм, регулирующих вопросы недействительности завещания, позволяет сделать вывод о том, что наиболее детально данная сфера регламентирована в законодательстве Российской Федерации, поскольку в ГК РФ этим вопросам посвящена самостоятельная статья (ст. 1131). В отличие от российского права, в законодательстве зарубежных стран вопросы недействительности завещания урегулированы не достаточно четко.

При решении вопроса о целесообразности реформирования наследственного права и путях его совершенствования необходимо более детально изучить зарубежные институты, неизвестные российскому наследственному праву и устранить ряд пробелов, существующих в российском законодательстве. Так, к примеру, допустимо внесение изменений в соответствующие статьи ГК РФ, которые бы предусматривали бы возможность составления совместных завещаний супругов. Опыт зарубежных стран показывает, что подобного рода завещания наиболее справедливо помогают разрешать возникшие жизненные ситуации. Совместное завещание супругов создает гарантию того, что после смерти одного из супругов переживший супруг не сможет изменить завещание и оставить кого-либо из детей без наследства. Безусловно, тогда понятие завещания, как волеизъявления одного лица нарушается, но при этом реализуется один из основных принципов завещания: охрана интересов семьи субъекта частной собственности.

Помимо внесения положений о допустимости совместного завещания, представляется целесообразным предусмотреть собственноручные завещания. Подобное изменение потребует детального урегулирования процесса установления подлинности последней воли завещателя, но при этом выполнится основное назначение завещания: будет передана последняя воля завещателя.

Приближение российской правовой системы к праву государств континентальной правовой системы позволит предотвратить возникновение коллизионных вопросов и единообразно решать вопросы наследования по завещанию.

Как оформить наследство за границей

Кто занимался оформлением наследства, тот прекрасно понимает, что эта процедура довольно сложная.

Получение наследства

А если идет речь о наследстве за границей, то процесс оформления будет гораздо сложнее. Если в самой России более-менее все становится понятным в ходе наследования, то за рубежом нужно учитывать специфику местного законодательства. Сложность заключается в том, что сама процедура получение наследства в разных странах может сильно отличаться и иметь много нюансов.

Нужно не забывать, что в очень редких случаях на наследство может претендовать только один наследник. В большинстве случаев их будет несколько.

Наследники могут заявить свое право на наследство на протяжении трех месяцев и до полу года (в каждой стране по-разному).

Наследством может быть деньги, недвижимость, ценные бумаги, транспорт, личные вещи и др. На саму процедуру наследования может повлиять тип унаследованного имущества. Как правило, каждая страна имеет свои правила по оформлению права на собственность вещей наследодателя.

Особенно это касается недвижимости и ценных бумаг.

  1. Законом места, где умер владелец имущества.
  2. Законом места, где находится само имущество.
  3. Правом страны, гражданином которой был наследодатель.

Унаследовать имущество за границей можно двумя путями: официальным завещанием и наследственным правом. Как показывает практика, самое лучше оформить наследство за рубежом по завещанию. Но не всегда оно есть. Если владелец имущества не успел оформить завещание, тогда наследство распределяется в зависимости от степени близости. Если брать во внимание большинство стран в мире, то наследственная очередь очень похожа как в России. Сначала право на часть наследства имеют представители первой очереди (родители, один из супругов, дети), а дальше идет вторая очередь и так далее. Россия является одной из немногих стран, которая имеет восемь категорий наследников. В очень многих стран мира таких очередей всего шесть. Но не только в количестве очереди может быть различие от российского законодательства. Родных сестер и братьев наследодателя включают в первую категорию, такое практикуют некоторые страны Европы. Также не следует забывать, что с очереди могут исключать лиц, которые совершили преступление против наследодателя или не платили алименты.

Читайте также:
Методы оценки стоимости земельных участков в 2022 году

Как показывает практика, для оформления наследства за границей понадобятся:

  • паспорт или заграничный паспорт;
  • свидетельство о смерти владельца;
  • документы, подтверждающие родственную связь владельца имущества и наследника;
  • свидетельство о праве на собственность;
  • свидетельство о праве на наследство;
  • другие документы. Вполне возможно, что понадобятся дополнительные документы. Они могут быть разными, в зависимости от страны наследодателя и типа наследуемого имущества.

Что бы получить имущество, наследство необходимо обратиться к нотариусу в России. Это будет поводом открыть наследство. Через некоторое время нотариус выдает документ о праве на собственность со специальным апостилем. А уже полученный документ дает право наследнику обращаться за рубежом. Наследник должен лично присутствовать при открытии наследства. Но бывают исключения, когда он по уважительным причинам не может прибыть в другую страну. В большинстве стран, чтобы облегчить жизнь наследнику, позволяют защищать его интересы представителю. Наследник имеет право оформить доверенность на юриста, таким образом, последний будет заниматься оформлением наследства, а наследнику не обязательно ездить в другую страну.

После заявление требований на получение наследства, государство наследодателя начинает процесс иностранного оформления наследства. Государственные органы страны проверяют наличие долгов у наследодателя, документы от наследника, а также наличие других наследников. Самое больше может занять проверка документов. Не редки случаи, когда мошенники выдают себя за родственника наследодателя. Как правило, наследство за границей не маленькое. Могут найтись люди, которые захотят путем обмана получить имущество. Если никаких претензий к наследнику нет, тогда наследник получает свидетельство о наследстве страны наследодателя.

А дальше наследнику необходимо уплатить налог. В некоторых странах действует очень жесткая политика по поводу налогообложения наследства.

Из европейских странах, безусловно, это Франция. Налог может составлять до 60 % от стоимости наследства. В Польше наследнику придется уплатить налог куда меньше, а именно 3 – 7%. Также есть исключения. Есть страны, в которых не предусмотрена уплата налога. Это так называемые оффшорные зоны.

Во многих случаях без адвоката по наследственным делам не обойтись. Вы можете прямо сейчас бесплатно получить консультацию у адвоката Головешкина Игоря Витальевича по телефону: +7 (495) 241-12-69

Международный траст или частный фонд

Такой инструмент, как траст, становится обычной практикой для состоятельных лиц за рубежом, но в России он пока не получил широкого распространения. Более того, законодательство России не предполагает существование трастовых фондов, но и не запрещает инвестирование в них за границей.

Учреждение траста позволяет собственнику перевести активы в доверительное управление выбранному им попечителю. В результате статус активов становится в некотором смысле обособленным, нейтральным с налоговой точки зрения. По словам опрошенных экспертов, в ряде американских штатов траст может защищать от налога на наследство или налога на формирование дохода у траста. Согласно трастовому договору выгодоприобретателями от операций с активами также становится круг избранных лиц, включая учредителя траста.

Эксперты, опрошенные Forbes, однозначно рекомендуют трасты и фонды для управления большим количеством активов в разных странах. В том и ином случае собственник активов передает имущество в управление, оставаясь при этом бенефициаром, с тем лишь отличием, что траст не образует юридическое лицо, а потому дешевле в учреждении и обслуживании, но и оставляет меньше возможностей в контроле и управлении. Соответственно, в наследство в обоих случаях передается право собственности не на имущество, а на доход от имущества в трасте.

«Самое важное, что траст во многих юрисдикциях позволяет законным образом снимать риск возникновения налоговой базы по налогу на наследство, который в ряде развитых государств может быть очень серьезным. При создании траста в другом государстве оно довольно жестко защищает от оспаривания по обязательным нормам иного государства. То есть это эксклюзивная юрисдикция», — поясняет Александр Захаров.

Директор отдела международного налогового планирования PwC Анна Модянова отмечает, что ставки налога на наследство за рубежом варьируются в среднем от 4% до 60% в зависимости от степени родства, возраста наследника, вида и стоимости имущества, а также за счет территориальных надбавок на налог (surcharges).

Во Франции «не родственникам» придется платить до 60% от стоимости имущества, а в Бельгии и все 80%, дополняет Калой Ахильгов.

Арслан Дякиев рекомендует при использовании трастов и фондов наряду с вопросами преемственности и поддержки членов семьи тщательно анализировать вопросы контроля и защиты активов, а также учитывать иные особенности законодательства и налоговые последствия.

При любых подозрениях на то, что создание траста имеет цель нарушить право кредиторов, его могут признать недействительным, дополняет Александр Захаров. «Учредитель должен обладать абсолютно без любых пороков всеми правами, не должны нарушаться императивные нормы или национальное праворегулирование в отношении конкретных объектов, переданных в траст», — комментирует Захаров.

В любом случае при выборе механизма передачи наследства исходить нужно из задач и текущей ситуации, включая место жительства, структуру активов во владении и их количество. В зависимости от этого можно ограничиться одним инструментом или выбрать сочетание нескольких. Шаблонного решения в этом вопросе не может быть по умолчанию.

В некоторых случаях владеть имуществом без использования структур выгоднее и стратегически грамотнее. Заранее спланировать преемственность бизнеса и других активов сложно по разным причинам: нежелание выходить из игры, отсутствие у наследников компетенции, сам бизнес сильно связан с личностью наследодателя и прочее, заключает Арслан Дякиев.

Реферат по ОИГПЗС.docx

  1. Содержание…………………………………………………… ……………….с.2
  2. Введение………………………………………………………… ……………..с.3
  3. Формы завещаний……………………………………………………… …….с.5
  4. Содержание завещания …………………………………………………….. с.10
  5. Отмена и изменение завещания. Признание завещания недействительным …………………………………..…….……………………………… …….. с.15
  6. Заключение…………………………………………………… ……………. с.18
  7. Список использованных источников……………………………………… с.19

Институт наследования является центральным институтом гражданского права любой правовой системы. В качестве оснований наследования в правовых системах разных государств предусмотрено наследование по завещанию и наследование по закону. Наследование по завещанию осуществляется чаще всего в обеспеченных семьях. Завещательные распоряжения наследодателя относительно судьбы его имущества изменяют после открытия наследства порядок наследования, определенный законом: наследование по закону имеет место, пока и поскольку оно не изменено завещанием. Законодательство придает приоритетное значение наследованию по завещанию, исходя из обоснованного предположения о том, что в большинстве случаев наследодатель желает распорядиться своим имуществом по собственному усмотрению.

Данный реферат посвящен весьма важным вопросам наследования по завещанию в европейских странах. Подробно рассмотрены такие моменты как форма завещаний, содержание завещания, порядок его отмены и изменения, признание завещания недействительным.

Актуальность избранной темы обусловлена большим интересом, а также теоретической и практической значимостью данного вопроса. Так как, по моему мнению, урегулировать все вопросы передачи имущества наследникам, предпочтительнее до смерти наследодателя. Для этого составляется завещание, которое заверяется нотариусом и приобретает форму «юридически оформленной воли наследодателя» после смерти. Здесь уместна формула, выведенная еще в римском праве: «воля умершего – закон».

Объектом рассмотрения в реферате выступает институт наследования по завещанию (на примере законодательства европейских стран).

Информационной базой для написания настоящего реферата выступили в основном отдельные литературные источники. Также при написании реферата мною было изучено действующее законодательство некоторых европейских стран. В своей работе я ссылаюсь на труды Богоненко В.А., Булаевского Б.А., Залесского В. В., Зенина И. А. и др.

Структура реферата включает: введение, три главы, заключение, список использованных источников. Объём реферата составляет 19 страниц.

Наследственное право стран континентальной Европы исходит из идеи свободы завещательных распоряжений, опирающейся на признание свободы частной собственности. Однако эта свобода ограничена правилами об обязательной доле, которые существуют в законодательстве всех стран. [1, с.27]

Правовые акты, регулирующие наследственные отношения, в каждом государстве имеют свои особенности. В странах континентальной Европы нормы наследственного права включены в гражданские кодексы. В некоторых государствах нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в специальных книгах, которые тоже, в свою очередь, являются составляющей частью гражданского права. К примеру, в Германии имеется специальная книга ( часть Германского гражданского уложения), именуемая “Наследственное право”. Аналогичная книга с названием “О наследствах” является инструментом регулирования наследственных отношений в Швейцарии. Что касается англо-американской системы права, то в ней, как известно, основным инструментом является судебный прецедент. Однако и в этих странах наряду с судебным прецедентом существенная роль в регулировании наследственных отношений отводится закону. [5]

В связи с тем, что завещание представляет собой одностороннюю сделку наследодателя по распоряжению своим имуществом, которая будет действовать после его смерти, особое внимание уделяется форме завещания. По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме. Устная форма допускается в виде редкого исключения, например в США – при неминуемой смерти завещателя. Во многих странах существует множественность (плюрализм) формы завещания с правом выбора одной из них. Однако, в некоторых странах устанавливается и одна форма, например в Англии.

Читайте также:
Образец доверенности на закрытие ИП: как составить

Наиболее распространены четыре основные формы завещания: собственноручное; тайное; публичное; завещание, удостоверенное свидетелями.

Собственноручное завещание полностью пишется от руки самим наследодателем, им самостоятельно датируется и подписывается.

Тайное завещание предполагает составление завещания наследодателем с передачей завещания в запечатанном конверте нотариусу в присутствии свидетелей.

Публичным именуется такое завещание, когда завещание после его совершения в присутствии должностных лиц (нотариусов, судей) и свидетелей передается для депонирования нотариусу или другому должностному лицу.

Наконец, завещание, удостоверенное свидетелями, после его совершения и подписания завещателем либо другим лицом по его указанию удостоверяется не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма предусматривается в Англии, где она к тому же является и единственной формой завещания. [4, с. 138]

Приведу примеры основных форм завещания по законодательству некоторых европейских стран. Так, в Болгарии завещание может быть составлено в нотариальной форме или написано завещателем собственноручно. Нотариальное завещание оформляется нотариусом в присутствии двух свидетелей. Нотариус записывает устное волеизъявление завещателя, после чего оглашает содержание завещания в присутствии свидетелей. Собственноручное завещание должно быть полностью написано от руки самим завещателем, подписано им и датировано. Такое завещание в запечатанном конверте передается нотариусу, который на самом конверте составляет протокол. Протокол подписывают нотариус и завещатель, и сведения о факте составления протокола заносятся в специальный реестр. Собственноручное завещание передается нотариусу на хранение и может быть изъято только по требованию завещателя.

Согласно ст. 727-730 Гражданского кодекса Квебека участия нотариуса в составлении или удостоверении завещания, совершаемого в присутствии свидетелей, не требуется. Необходимо, чтобы свидетели (два совершеннолетних лица) сразу же подписали завещание в присутствии завещателя. [2, с. 402]

Более разнообразны формы завещания в Венгрии. Публичное завещание совершается в присутствии нотариуса или перед судом. Такое завещание не может быть совершено, если присутствуют только лица, являющиеся родственником, попечителем или супругом завещателя; не имеет силы завещательное распоряжение в пользу лица, принимавшего участие в совершении публичного завещания, его родственника, опекуна, попечителя, подопечного. Венгерский Гражданский кодекс предусматривает три формы письменного личного завещания: 1) завещание, полностью написанное и подписанное завещателем; 2) завещание, написанное другим лицом или наследодателем, но на пишущей машинке и подписанное им в присутствии двух свидетелей; завещатель в присутствии свидетелей признает подпись своей, и свидетели также подписывают завещание; 3) завещание, написанное наследодателем или другим лицом и подписанное наследодателем, лично им переданное на хранение нотариусу как открытый или закрытый документ.

Устное завещание по Гражданскому кодексу Венгрии допускается лишь в особых случаях при наличии предусмотренной законом чрезвычайной ситуации – завещатель находится в угрожающем его жизни состоянии и у него отсутствует возможность совершить письменное завещание или его составление связано со значительными затруднениями. Для действительности таких завещаний закон ставит четыре условия: последняя воля должна быть выражена в устной форме в полном объеме; последняя воля должна быть изложена в присутствии двух свидетелей; свидетели должны понимать язык, на котором совершается волеизъявление; от наследодателя требуется заявление о том, что волеизъявление является его завещанием. [2, с. 402]

Наряду с собственноручным и нотариально оформленным завещанием Гражданский кодекс Италии предусмотрел детальные правила для специальных видов завещания. Собственноручное завещание может быть также удостоверено нотариально. Нотариально заверенное завещание совершается в публичной или секретной форме. Публичное завещание принимает нотариус в присутствии двух свидетелей. Наследодатель изъявляет свою волю нотариусу, нотариус составляет и записывает распоряжения наследодателя.

В присутствии свидетелей наследодатель читает текст завещания. Если наследодатель не может прочесть его, то составить завещание можно только в присутствии четырех свидетелей. Секретное завещание может быть составлено наследодателем или третьим лицом. Завещание, написанное третьим лицом или с использованием механических средств, должно быть на каждом листе подписано завещателем. Секретное завещание не может составить лицо, которое не умеет или не может читать.

Наследодатель в присутствии двух свидетелей лично вручает нотариусу запечатанное в конверт завещание, заявляя, что в конверте действительно находится его завещание.

Существует категория особых завещаний, составляемых в чрезвычайных условиях – стихийных бедствий, эпидемий, гражданских беспорядков. Такие завещания действительны в течение трех месяцев со дня, когда прекратились чрезвычайные события. Срок действия завещания, написанного во время морского путешествия, также составляет три месяца со дня, когда наследодатель сошел на берег в месте, где можно написать завещание в обычной форме. Нормы о завещаниях, составленных на борту корабля (судна), применяются и к завещаниям, составленным на борту самолета. Специальные завещания недействительны, если завещательные распоряжения не зафиксированы в письменной форме или отсутствует подпись лица, уполномоченного удостоверять завещания (капитан корабля, командир воздушного судна). [2, с. 403]

Наследование по завещанию в зарубежных странах

Научно-практический семинар, проводимый в этом году Европейским институтом нотариальных исследований совместно с нотариусами Болгарии, посвященный актуальными вопросами международного наследования показал активное желание участия нотариусов международного нотариата разрешить проблемы и противоречия, существующие в наследственном праве многих стран. Прежде всего, хочу отметить, что российское законодательство способно во всей полноте урегулировать вопросы, связанные с наследованием с участием иностранных субъектов. Статья 2 Гражданского кодекса РФ специально закрепляет положение о том, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. В соответствии с российским законодательством иностранные граждане могут иметь на праве собственности имущество и соответственно могут его завещать и наследовать на равных основаниях с гражданами Российской Федерации. В отношении наследования иностранцами в России никаких ограничений не установлено; им предоставляется право наследования независимо от того, проживают они в России или нет.

член Комиссии по международному сотрудничеству ФНП

нотариус нотариального округа г. Химки Московской области, член Комиссии по международному сотрудничеству ФНП, кандидат юридических наук, доцент МГИМО (У)

Наследование с участием иностранных субъектов основывается исключительно на национальных правовых нормах. С другой стороны, существует тенденция более полного урегулирования наследственных отношений в нормах международного права. Ч. 4 ст. 15 Конституции 1993 года устанавливает приоритет норм международного права по отношению к внутренним источникам права. Большинство норм в области наследования содержится в двусторонних договорах РФ о правовой помощи с иностранными государствами (чуть более 40) или региональных конвенциях, самая известная из которых — Минская от 22.01.1993 и её не ратифицированная РФ Кишинёвская редакция 2002 года. Вместе с тем многие положения их них устарели и требуют изменения и развития. Это касается и двусторонних международных договоров о правовой помощи между Россией и другими странами. В этой связи, необходимо усилить, на мой взгляд, компаративный (сравнительный) аспект исследования наследственного права зарубежных стран, учитывая, что в каждом государстве действует свое наследственное право, определяющее основания, порядок и пределы применения иностранного права на его территории. Важную роль в этом приобретает взаимодействие и сотрудничество нотариусов, занимающихся вопросами наследования и выдачи свидетельств о праве на наследство. В настоящее время, условиях сложной международной обстановки, для России происходит изменение приоритетов и целей такого сотрудничества. На мой взгляд, приоритетной задачей становится унификация законодательства о наследовании, а в некоторых случаях рецепция наследственного права России и стран входящих, прежде всего в Таможенный союз. Это Беларусь, Казахстан, Киргизия, Армения. На мой взгляд, между нашими странами важен единообразный подход, унификация норм о наследовании. Для всех остальных стран, необходимо продолжение развития общих начал построения работы по наследованию с участием иностранных субъектов на основе единых принципов, которые должны выразиться в создании и заключении специальных двусторонних договоров о наследовании, в отличие от договоров о правовой помощи, которые безнадежно устарели. Нотариусы, занимаясь выдачей свидетельств о праве на наследство осуществляют нотариальную деятельность, а не правовую помощь.

Их основными вопросами в области международного наследования должны стать: квалификация, выбор применимого права и применение компетентных норм о наследовании.

Прежде всего, необходимо определить понятия «иностранный субъект» в наследственном правоотношении. Международные договоры РФ не содержат определения “международного наследования«1, поэтому во всех случаях для квалификации данного понятия любой нотариус, в том числе российский должен опираться на национальное право. В России на (ст. 1186, 1187 ГК РФ). Понятие иностранный субъект (ст.1186 ГК) в наследственном правоотношении исходит из факта нахождения наследственного имущества за рубежом, наличия иностранного гражданства у наследодателя, постоянного проживавшего на территории России, факта проживания наследодателя за рубежом при наличии имущества на российской территории. Между тем нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, за границей создает дополнительные проблемы при ведении наследственного дела, связанные с необходимостью уведомления заинтересованных лиц о начатом наследственном процессе и его движении. Иностранное гражданство наследников не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая осуществляется в соответствии с российским правом. Специальные постановления об исчислении срока для принятия наследства содержатся в договорах о правовой помощи с Болгарией (п.4 ст.39 договора), Венгрией (п. З ст. 44 договора) и Польшей (п. З ст. 46 договора). 2Как предусматривается в этих договорах, в тех случаях, когда наследодатели являлись гражданами соответствующих договаривающихся государств и умерли на территории другого государства, срок для принятия наследства будет исчисляться со дня уведомления дипломатического или консульского представителя о смерти наследодателя. Существенными являются положения международных договоров и конвенций о незамедлительном уведомлении другой договаривающейся стороны, гражданином которой являлся умерший, о смерти наследодателя, и доведении до сведения не только дипломатического или консульского представительства всех данных, которые известны в отношении наследников, отказополучателей, о составе и размере наследства, о наличии или отсутствии завещания, о том какие меры приняты по охране наследства и других сведений, но и нотариусов. Такие нормы предусмотрены двухсторонними договорами о правовой помощи со странами Балтии (например, Эстонией (ст.46), Латвией (ст.46), Литвой (ст.46), но должны лечь в основу двусторонних международных договоров о наследовании.

Читайте также:
Кредитная карта гражданам беларуси

Важной проблемой является определение компетенции национального правоприменителя. Вопрос о компетенции решается в приоритетном порядке на основании соответствующих правил международного договора РФ с иностранным государством, на территории которого находится наследственное имущество или проживал наследодатель, и только при отсутствии применимых договорных правил — на основании внутренних коллизионных норм.

В международных договорах РФ разрешение вопроса о компетенции по наследственным делам происходит по принципу разделения компетенции для оформления наследственных прав отдельно для движимого и недвижимого имущества. Для оформления наследственных прав на движимое имущество компетентны учреждения государства по месту последнего жительства наследодателя, а в отношении недвижимого имущества компетентны учреждения государства по месту нахождения недвижимости. В частности, такой подход поддерживают Минская конвенция (ст. 48), Кишиневская конвенция (ст. 51), двусторонние соглашения РФ о правовой помощи с Азербайджаном (ст. 45), Болгарией (ст. 35), Ираном (ст. 39), Кыргызстаном (ст. 45), Латвией (ст. 45), Молдовой (ст. 45), Монголии (ст. 41), Чехией и Словакией (ст. 43), Эстонией (ст. 45). Проблемным для нотариусов является отсутствие норм о компетенции по наследственным делам в двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных Россией с Алжиром, Грецией, Ираком, Испанией, Йеменом, Кипром, Китаем, Тунисом, Финляндией.

Поэтому важнейшей задачей, на мой взгляд, является развитие взаимоотношений с нотариатами этих стран с целью инициирования возможного заключения двусторонних договоров о наследовании.

Важное специфическое действие в делах компаративном наследовании заключается в выборе права, применимого к наследственным правоотношениям. В России коллизионные нормы направлены в большинстве случаев к применению российского материального права при регулировании наследственных отношений с внешним субъектом (п.1 ст. 1224 ГК РФ, Минская конвенция, большинство двусторонних договоров о правовой помощи). Международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила, которые имеют приоритет по отношению к нормам международного частного права, содержащимся во внутренних источниках, и должны применяться для определения компетентных норм материального права. Таким образом, речь опять идет о договорном режиме определения применимого к наследованию права, что подтверждает мой тезис о продолжении развития двустороннего сотрудничества, с тем, чтобы вопросы коллизионного права, превращались в двусторонних отношениях в нормы материального права.

От правильного ответа на этот вопрос зависит не только определение компетенции соответствующих органов и должностных лиц, но и правильный выбор применимого к наследованию права. Например, международные договоры РФ с иностранными государствами в отличие от некоторых международных конвенций не содержат какой-либо универсальной дефиниции понятия «место жительство». Думается, что и этот вопрос необходимо урегулировать в двусторонних международных договорах о наследовании.

Несколько слов об унификации регулирования выморочного имущества в порядке наследования. Это наиболее актуально в наших взаимоотношениях со странами Прибалтики, Украины, Молдовы. Вопросы правового регулирования выморочного имущества определены в Минской конвенции (ст.46), её Кишиневской редакции (ст.49), в двусторонних договорах с Азербайджаном (ст.43), Болгарией (ст.ЗЗ), Венгрия (ст.38), Вьетнамом (ст.36), Ираном (ст.37), КНДР (ст.37), Кыргызстаном (ст.43), Латвией (ст.43), Литвой (ст.43), Молдовой (ст.43), Монголией (ст.36), Польшей (ст.40), Румынией (ст.38), Эстония (ст.43), Чехия и Словакия (ст.41). В большинстве случаев движимое имущество должно поступать в собственность государства, на территории которого наследодатель имел последнее место жительства, а недвижимое — в собственность государства, на территории которого оно находится. В связи с реституцией и уничтожением недвижимого имущества в результате гражданской войны в Украине, этот вопрос приобретает особую актуальность.

На практике рекомендуется использовать форму завещания, предусмотренных правом страны, которое предположительно будет применимо к самому наследованию. Завещание должно также соответствовать законодательству государства, где находится недвижимость (например, в договорах с Грецией (ст. 22), Кипром (ст. 22), Финляндией (ст. 25). Однако, вопрос этот остается спорным и требует особого решения в двусторонних отношениях по наследованию. Российские нотариусы с удовлетворением бы восприняли ускорение присоединения к информационной системе Европейских государств, связанных с поиском завещаний и их отменой, унификацией форм завещания, учитывая создание собственной информационной системы учета завещаний и их отмены. В нашем случае Россия должна развивать процедуры унификации подходов к удостоверению и формам завещаний, присущей романо-германской системе права.

В заключение, хочу сказать, что, как Россия, так и страны где наследственные дела ведут нотариусы, находятся в орбите романо-германской правовой семьи. Это заставляет задуматься о создании упрощенной системы наследственных отношений между нашими странами, где проживает большое количество русского населения. Казалось бы, восстановление членства РФ в Гаагской конференции по МЧП, произошедшее в 2001 году, давало надежду на то, что некоторые зарекомендовавшие себя на практике международные конвенции могли бы существенно упростить ведение международных наследственных дел в российской юрисдикции привела бы к успешной реализации наследственных прав российских граждан за рубежом, однако на практике указанные конвенции почти не действуют. Сомнение вызывает и реализация специального Регламента по международному наследованию в рамках Европейского Союза, который должен быть принят в 2015 году, учитывая тот факт что нотариусы России практически не участвуют в его создании. Следует отметить недостаточно налаженную систему информирования между государствами по вопросам наследования. Все это заставляет задуматься об активизации двусторонних отношений между нотариатами с целью установления гармоничного правового регулирования наследования и прежде всего по вопросам наследования с иностранным субъектом. Речь, прежде всего, должна идти об упрощении взаимоотношений нотариусов, стран международного нотариата, по ведению наследственных дел с иностранным субъектом. Думается, что нотариусы должны напрямую входить в информационные системы по наследственным делам, осуществлять обмен информацией, минуя административные препоны. Во исполнение резолюции Руководящего Совета МСН, одобренных в ходе заседаний в Брюгге в феврале 2009 года и в Лондоне в июне 2009 года принят Внутренний регламент Международной Нотариальной Сети3, с целью упростить в целом установление контактов между нотариусами, находящимся в разных странах. Эта сеть могла быть более продуктивно использована российскими нотариусами для обеспечения сведений о наследовании с иностранными субъектами.

Согласованное волеизъявление супругов по поводу распоряжения совместно нажитым имуществом наилучшим образом «сконструировано» в виде совместного (общего) завещания. Институт совместных завещаний, неизвестный пока российскому законодательству, между тем распространен во многих странах мира более 100 лет. Так, совместные завещания могут совершать супруги в большинстве европейских стран, например в Германии, Австрии, Италии, Литве, Эстонии, Дании, Швеции, на Мальте и др. В США, Англии, Латвии субъектами подобных завещаний могут быть как супруги, так и другие лица.

Следует обратить внимание на то, что п. 1 ст. 3 Регламента № 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании» совместное завещание наряду с завещанием и договором о наследовании относит к способам распоряжения имуществом на случай смерти и рассматривает его как завещание, составленное в виде единого документа двумя или более лицами или официально зарегистрированными партнерами.

Читайте также:
Сколько можно заработать на разведении червей?

Относительно понятия совместного завещания нет единства в терминологии и правовом регулировании в законодательстве разных стран, в том числе и ЕС. Наряду с термином «совместное завещание» используются термины «общее завещание», «взаимное завещание», «встречное завещание». Квалифицирующими признаками являются встречный характер завещательных распоряжений между наследодателями, указание в качестве наследников не только наследодателей, совершивших завещание, но и третьих лиц, зависимость завещательных распоряжений наследодателей между собой.

Для определения правовой природы совместного завещания и его видов целесообразно учесть немецкую классификацию совместных завещаний в зависимости от согласования супругами волеизъявления:

1) одновременное совместное завещание, содержание которого составляют распоряжения завещателей, не согласованные между собой;

2) взаимное совместное завещание, распоряжения которого носят взаимный характер (т. е. сделаны в пользу друг друга), но могут быть свободно изменены каждым из супругов;

3) взаимозависимое совместное завещание, распоряжения по которому носят взаимный характер, а действительность распоряжений одного из супругов зависит от действительности распоряжений другого.

Взаимозависимое совместное завещание супругов известно не только Германии, но и другим странам, например Эстонии, Израилю, и отличается от взаимного завещания тем, что если супруги сделали взаимное завещание в пользу друг друга либо определили иное лицо, которому перейдет наследство пережившего супруга, предполагается, что распоряжение не должно быть сделано без распоряжения другого супруга.

По общему правилу в случаях прекращения брака совместное завещание признается недействительным полностью. Если брак прекращен до смерти одного из супругов, то согласно Германскому гражданскому уложению (далее – ГГУ) распоряжения остаются в силе, если они были сделаны и на этот случай (§ 2268 ГГУ). При этом § 2269 ГГУ регулирует взаимное совместное завещание, в котором супруги назначают друг друга наследниками. Если в таком завещании установлено, что после смерти пережившего супруга их общее наследственное имущество должно перейти третьему лицу, то следует полагать, поскольку не доказано иное, что третье лицо считается наследником в отношении всего наследства супруга, умершего последним.

В совместном завещании может быть предусмотрен завещательный отказ супругов. Если супруги в общем завещании установили завещательный отказ, который подлежит исполнению после смерти пережившего супруга, следует полагать, поскольку не доказано иное, что завещательный отказ перейдет к отказополучателю только после смерти пережившего супруга.

Недействительность или отмена распоряжения одного супруга в рамках взаимозависимых совместных завещаний согласно § 2270 ГГУ влечет недействительность распоряжения другого.

Взаимозависимость распоряжений имуществом предполагается, когда супруги завещают его друг другу либо когда один из супругов совершает предоставление другому и в отношении принявшего предоставление пережившего супруга осуществляется распоряжение в пользу лица, состоящего в родстве или в близких отношениях с другим супругом.

Отмена таких взаимозависимых распоряжений производится при жизни супругов по аналогии с порядком отказа от договора о наследовании. Супруг не может при жизни другого супруга отменить свое распоряжение в одностороннем порядке новым распоряжением на случай смерти. Право на отмену прекращается смертью другого супруга; переживший супруг тем не менее может отменить свое распоряжение, если он откажется от предоставленного. Также после принятия предоставления переживший супруг вправе отменить свои распоряжения.

В Германии совместное завещание, как и наследственный договор, имеет приоритет перед обычным завещанием. Простое завещание, составленное позднее указанных выше документов, является недействительным в той части, в которой противоречит взаимосвязанным распоряжениям, содержащимся в более ранних распоряжениях на случай смерти (абз. 1 § 2271, § 2290–2292 ГГУ).

Многие положения ГГУ о совместных завещаниях, в том числе о взаимных, имплементированы в законодательство других стран ЕС с некоторыми особенностями. Так, например, Гражданский кодекс Литовской Республики (далее – ГК ЛР), как и законодательство большинства стран ЕС, признает совместным завещание, которое может быть совершено только супругами и в котором супруги друг друга назначают наследниками после своей смерти, в том числе в отношении части общей собственности супругов, которая наследуется пережившим, кроме наследования обязательной доли иными наследниками (ст. 5.43 ГК ЛР). Кроме того, в совместном завещании могут быть предусмотрены назначение общего наследника после смерти пережившего супруга, установление завещательного отказа из имущества одного супруга или общего имущества супругов после смерти пережившего супруга, а также передача имущества или его части в общеполезных целях (ст. 5.45 ГК ЛР).

Такое завещание должно быть удостоверено нотариусом или любым иным лицом, свидетельствующим завещание (ст. 5.44 ГК ЛР).

Законодательство Литвы предусматривает особенности прекращения совместного завещания. Каждый из супругов имеет право до открытия наследства отменить завещание в том же порядке, в котором оно было составлено, при этом часть завещания, относящаяся к волеизъявлению другого супруга, также утрачивает силу. Совместное завещание нельзя отменить или изменить составлением обычного завещания. Совместное завещание также утрачивает силу вследствие расторжения брака или при подаче заявления о расторжении брака.

В соответствии со ст. 5.49 ГК ЛР после смерти одного из супругов другой супруг уже не имеет права изменить или отменить совместное завещание. Однако он вправе отказаться от наследства и получить право составить новое завещание по своему усмотрению в отношении своего имущества (ст. 5.49 ГК ЛР).

В Эстонии ст. 87 Закона «О наследственном праве» от 15 мая 1996 г. признает совместным завещанием супругов завещание, в котором супруги взаимно назначают себя наследниками один после другого, причем действительность назначения наследником одного из супругов зависит от действительности назначения наследником другого супруга. В совместном завещании супруги могут определить, к кому переходит наследство пережившего супруга в случае его смерти, при этом переживший супруг, принявший наследство, не вправе изменять это взаимное завещательное распоряжение супругов и делать на случай своей смерти иные распоряжения. Во взаимном завещании супругов также может быть назначен общий отказ, который подлежит исполнению после смерти пережившего супруга, если иное не следует из завещания, либо отказ не совершен в отношении раздельного имущества. Определенные особенности предусмотрены в отношении совместных завещаний, наследником по которым выступает третье лицо. Если такое совместное завещание супругов предусматривает, что наследство должно перейти в составе, имевшем место на день смерти ранее умершего супруга, то наследство переходит к третьему лицу в том составе, какое оно имело на день смерти пережившего супруга.

Совместное завещание может быть отменено каждым из супругов в одностороннем порядке и считается отмененным, если другой супруг получил переданное в нотариальном порядке извещение об отмене завещания.

Признание брака недействительным или его расторжения, а также отказ пережившего супруга от наследования по совместному завещанию влекут признание совместного завещания недействительным.

В Латвийской Республике взаимным называется любое завещание, в котором в виде одного совместного акта двое или более лиц взаимно назначают себя наследниками один после другого (ст. 604 Гражданского закона). При этом взаимное завещание может быть отменено каждым из завещателей в одностороннем порядке.

В некоторых странах разрешены только взаимные завещания. Согласно § 1248 Всеобщего гражданского кодекса Австрии супруги вправе в одном и том же завещании взаимно назначить наследниками друг друга или назначить наследниками третьих лиц. Такое завещание также может быть отозвано; однако из отзыва завещания одним супругом не может быть сделан вывод об отзыве завещания другим супругом.

Значительное внимание уделено совместным завещаниям в законодательстве Мальты. Совместные завещания допускаются только между супругами. Другие участники гражданских отношений не могут совершить завещание в виде одного документа даже в пользу третьих лиц. Статья 592 ГК Мальты определяет завещание, которое может быть сделано супругами в одном и том же документе. Если такое завещание будет отменено одним из наследодателей применительно к его имуществу, то завещание будет продолжать действовать в отношении имущества другого наследодателя. Такое завещание каждым из супругов по распоряжению своим имуществом совершается отдельно от распоряжений другого супруга. Нарушение данного положения, однако, не влечет недействительности завещания, но в отношении нотариуса, допустившего нарушение, могут быть применены штрафы.

Согласно ст. 593 ГК Мальты если по совместному завещанию наследодатели завещают друг другу все имущество или большую часть с условием, что если один из супругов отменит завещание, то он утрачивает взаимное право на получение наследства от другого супруга в случае, если переживет последнего. В случае, если супруг утратит таким образом право на имущество, наследство переходит наследникам по закону, если не было иного завещания умершего. При этом супруг сохраняет узуфрукт на названное имущество.

Согласно ст. 595 ГК Мальты такие завещания не могут быть составлены в качестве закрытых.

Читайте также:
Правильное заполнение документа для заключения брака

Закон о наследовании Норвегии от 3 марта 1972 г. предусматривает как совместные завещания, так и завещания, совершенные в пользу друг друга (двусторонние завещания).

Статья 8 Закона Израиля 1965 г. «О наследовании» позволяет супругам составить взаимное завещание, в котором волеизъявление одного из супругов зависит от волеизъявления другого супруга. Взаимное завещание составляется в виде одного или двух отдельных документов и содержит взаимозависимые указания в отношении наследования имущества супругов. Супруги, составившие взаимные завещания, могут отменить их при наличии следующих обстоятельств:

1) при жизни супругов – если есть письменное указание одного из завещателей аннулировать взаимное завещание, переданное второму завещателю. В случае передачи такого указания взаимное завещание отменяется для двух супругов сразу (в интересах обеих сторон);

2) если отмена производится после смерти одного из супругов, а переживший супруг еще не принял наследство и просит отменить взаимное завещание с целью отказаться в пользу детей или братьев покойного от всего наследства или от той части, которую он должен был бы получить в соответствии с взаимным завещанием покойного супруга;

3) если отмена производится после смерти одного из супругов и после того, как переживший супруг вступил во владение наследственным имуществом и просит аннулировать взаимное завещание и отказаться от всего унаследованного посредством такового. Если такой возврат невозможен или маловероятен, то устанавливается размер имущества или его доли, которые могут быть возвращены.

В соответствии со ст. 42 Закона «О наследовании» во взаимном завещании можно указать, кто наследует после наследника, и таким образом установить, чтобы все имущество перешло пережившему супругу, а в случае его смерти – его детям (потомкам).

Совместные завещания, в том числе взаимные, закреплены и в законодательстве бывших стран СССР, в частности, Азербайджана (ст. 1169 ГК Азербайджана 1999 г.), Грузии (ст. 1347 ГК Грузии 1997 г.), Туркменистана (ст. 1106 ГК Туркменистана 2014 г.), Украины (ст. 1243 ГК Украины 2003 г.). В целом правила во многом сходны, но имеют отдельные особенности. Так, в соответствии со ст. 1347 ГК Грузии совместное завещание о взаимном наследовании может быть отменено по требованию одного из супругов, но только при жизни обоих супругов. Законодательство Азербайджана и Туркменистана повторяет данную норму. Законодательство Украины конкретизирует особенности составления завещания супругами. Согласно ст. 1243 ГК Украины супруги имеют право составить общее завещание относительно имущества, принадлежащего им на праве общей совместной собственности. В случае составления общего завещания доля в праве общей совместной собственности после смерти одного из супругов переходит ко второму из супругов, который его пережил. В случае смерти последнего право на наследование имеют лица, определенные супругами в завещании. При жизни жены и мужа каждый из них имеет право отказаться от общего завещания. Такой отказ подлежит нотариальному удостоверению. В случае смерти одного из супругов нотариус накладывает запрет на отчуждение имущества, указанного в завещании супругов.

В США и Англии совместные завещания могут быть совершены, как уже указывалось, не только супругами, но и любыми другими лицами, например партнерами по бизнесу. Предусмотрены законодательством и их разновидности – взаимные (встречные) завещания. Такие завещания могут быть отменены в любое время по желанию кого-либо из завещателей, но если хотя бы один из них умер, то другой обязан исполнить распоряжения в пользу третьих лиц, в случае если он воспользовался сделанными в его пользу распоряжениями. Кодексом штата Джорджия о завещаниях (1998 г.) в § 53-4-31 ст. 4 гл. 4 разд. 53 предусматриваются совместные завещания, которые совершаются двумя или более завещателями и которые связаны с передачей собственности каждого завещателя. Совместное желание может воплощать волю каждого завещателя. Кроме того, Кодекс Джорджии регулирует взаимные завещания – завещания двух или более завещателей, которые содержат взаимные распоряжения собственностью каждого завещателя. Отмена совместного или взаимного завещания может быть осуществлена таким же образом, как и другие завещания. Отмена волеизъявления одного из завещателей в таких завещаниях не аннулирует волеизъявление других завещателей (§ 53-4-33). Следует отметить, что Кодекс Джорджии не предусматривает исключений из этого правила и для взаимных завещаний. Кроме того, совместные завещания в США не создают презумпции того, что договором завещатель не может отменить действие распоряжения имуществом, указанного в завещании.

Многообразие учета волеизъявлений граждан по поводу распоряжения имуществом на случай смерти в форме совместных завещаний как по субъектному составу, так и по содержанию, способам изменения или отмены позволяет отечественному законодателю и юридическому сообществу использовать опыт зарубежных стран и выбрать оптимальную модель и для граждан Российской Федерации.

Пример такой модели предлагается в проекте федерального закона № 801269-6 «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», по которому совместное завещание может быть совершено только супругами и может определять порядок перехода прав на общее имущество супругов или имущество каждого из них в случае смерти каждого из них, в том числе в случае их смерти в одно и то же время, к пережившему супругу или иным лицам, а также может содержать иные распоряжения супруга или супругов, в частности условие о назначении душеприказчика (душеприказчиков), действующего в случае смерти каждого из супругов.

Предусматривается, что совместное завещание супругов утрачивает свою силу с прекращением брака до смерти одного из супругов, а также в случае последующего совершения завещания одним из супругов. Нотариус, удостоверивший завещание одного из супругов или принявший закрытое завещание одного из супругов, совершенные после совместного завещания супругов, обязан уведомить о факте совершения такого завещания другого супруга.

Предлагаемая модель может быть скорректирована с учетом изучения не только разнообразных подходов в законодательстве зарубежных стран к совместным завещаниям, но и правоприменительного опыта, судебной практики зарубежья, а также востребованности рассматриваемых институтов наследственного права.

ShPORY ГТПЗС / 19. Наследование по завещанию в гражданском праве зарубежных стран

Завещание (testament, Testament, will) представляет собой облеченное в предписанную законом форму волеизъявление наследодателя, направленное на определение юридической судьбы его имущества после смерти. Такое волеизъявление носит, как правило, односторонний характер и является отзывным. Вместе с тем законодательство ряда стран предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний, в которых выражена воля двух или нескольких лиц. Такие завещания допускаются законодательством ФРГ (применительно к супругам), Англии в США. Англо-американскому праву известны, кроме того, завещания, содержащие взаимные обязательства нескольких лиц по отношению друг к другу (взаимные завещания). Во Франции закон прямо запрещает как совместные, так и взаимные завещания (ст. 968 ФГК). Швейцарское законодательство не содержит никаких положений по этому вопросу, однако судебная практика признает такие завещания недействительными. Отрицательное отношение законодательства этих стран к такого рода

завещаниям объясняется стремлением в большей степени обеспечить соблюдение принципа отзывности завещаний.

От завещаний следует отличать договоры о наследовании, в которых одной из сторон является наследодатель, а другой – одно или несколько лиц, управомоченных на получение определенного имущества наследодателя после его смерти. В отличие от завещания, вступающего в силу лишь с момента смерти наследодателя, договор о наследовании обязывает стороны с момента его заключения и не может быть расторгнут в одностороннем порядке.

Договоры о наследовании весьма подробно регламентированы законодательством ФРГ и Швейцарии; во Франции же они допускаются лишь как исключение в некоторых случаях, в частности, между супругами.

Поскольку завещание является односторонней сделкой, наряду с дееспособностью его составителя, важнейшую роль играет соблюдение его формы. По общему правилу, завещание должно быть составлено в письменной форме. Устная форма допускается в виде редкого исключения, например, в США – при неминуемой смерти завещателя. Во многих странах существует множественность (плюрализм) формы завещания с правом выбора одной из них. Однако в некоторых странах устанавливается и одна форма, например, в Англии.

Наиболее распространены четыре основные формы завещания: собственноручное;

тайное; публичное; завещание, удостоверенное свидетелями.

Собственноручное завещание полностью пишется от руки самим наследодателем, им самостоятельно датируется и подписывается. Тайное завещание предполагает составление завещания наследодателем с передачей завещания в запечатанном конверте нотариусу в присутствии свидетелей.

Публичным именуется такое завещание, когда завещание после его совершения в

присутствии должностных лиц (нотариусов, судей) и свидетелей передается для депонирования нотариусу или другому должностному лицу. Наконец, завещание, удостоверенное свидетелями, после его совершения и подписания завещателем либо другим лицом по его указанию удостоверяется не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма предусматривается в Англии, где она к тому же является и единственной формой завещания.

Читайте также:
Материальные активы в балансе

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе сделать любые

распоряжения на случай своей смерти – прежде всего, в отношении своего имущества. Этим определяется содержание завещания. Разумеется, свобода завещания детерминируется всей совокупностью условий жизни общества. Пределы усмотрения завещателя ограничиваются законом – в интересах, как правило, его семьи. Существует несколько систем обеспечения интересов семьи при наследовании по завещанию. В соответствии с “системой резерва” нисходящие наследники пользуются правом на так называемый резерв, составляющий на одного ребенка половину наследства, на двух –

две третьих и на трех и более детей – три четвертых части наследства. Право на резерв имеют и некоторые восходящие – родители, дед, бабка и др. “Система резерва” применяется в Японии, Франции и других романских странах, в некоторых из которых, например, в Италии, “правом на резерв” пользуется и переживший супруг. В ФРГ предусматривается “система обязательной доли”, согласно которой “обязательный дольщик” является не наследником по закону, а лишь кредитором, который вправе требовать выплаты ему определенной суммы наследниками по завещанию. Правом на обязательную долю обладают нисходящие родители и супруг, получающие половину той доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону.

Тема 2. Наследование по завещанию

В международной практике возникает целый ряд вопросов, касающихся наследования по завещанию, и в первую очередь относительно формы завещания, а также возможности лица составить, отменить либо изменить завещание.

В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, у специально уполномоченного должностного лица (например, нотариуса). В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, т.е. завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено; по законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников; в других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства125. В практике Инюрколлегии при Московской коллегии адвокатов, которая вела в Советском Союзе наследственные дела, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре — советской гражданке, проживающей в г. Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через 10 лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества126. Хотя завещание по своему характеру и является гражданскоправовой сделкой, к нему не могут быть применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти.

Эти коллизионные нормы носят императивный характер127. Основные положения наследования по завещанию в российском праве (ст. 1224 ГК РФ) таковы: 1) способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; 2) однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. Содержание приведенного специального правила состоит в том, что способность лица составить завещание всегда определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Из этого следует ряд практически важных выводов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения следующие обстоятельства: • завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства, а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море); • право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в этот момент; • отношения по наследованию завещанного имущества могут определяться правом иного государства, чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 ГК РФ определяется завещательная дееспособность этого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости)1. Принципом применения права последнего места жительства определяется выбор права, применимого к завещательной дееспособности наследодателя, к форме завещания и акта его отмены. При этом завещание (как и акт его отмены) считается действительным с точки зрения формы и тогда, когда она удовлетворяет требованиям права места составления завещания. В соответствии с п.

2 ст. 1224 ГК РФ определение закона, подлежащего применению к форме завещания или его отмене, может осуществляться на основе применения одного из трех возможных вариантов: 1) по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания; 2) по праву страны, в которой было совершено завещание (право страны места составления завещания); 3) по российскому праву. В практической деятельности реализация указанных правил может совпадать, поскольку иностранный гражданин, имевший место жительства в России, составил завещание в России, и тем самым было применено при его составлении российское право. Однако оно может и не совпадать или совпадать не полностью, если, например, гражданин ФРГ, Франции или Великобритании, с которыми у России нет договоров о правовой помощи, имеющий место жительства в одной из этих стран, в действительности совершает свое завещание в г. Санкт-Петербурге. Согласно правилам российского законодательства завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Аналогичными нотариальным признаются завещания, удостоверенные главами органов местного самоуправления (при отсутствии в данной местности нотариуса), а также должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации за рубежом. Приравниваются к нотариальным завещания, удостоверенные должностными лицами лечебных заведений, начальниками исправительных учреждений и др. Следует обратить внимание на то, что согласно российскому законодательству наследником по завещанию могут быть как Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, так и иностранные государства и международные организации (п. 2 ст. 1116 ГК РФ). Основные положения наследования по завещанию в зарубежных странах следующие. 1. По законодательству ряда стран (Грузия, Армения) завещание считается составленным с соблюдением установленной формы, если оно соответствует праву государства: 1) чьим гражданином является наследодатель; 2) где он имел постоянное место жительства; 3) где расположено недвижимое имущество, входящее в состав наследства.

Гражданские кодексы ряда стран СНГ разрешают завещателю избрать в завещании вместо закона постоянного места жительства право страны, гражданином которой он является. 2. Положение о применении права к завещаниям содержится в ряде двусторонних договоров России о правовой помощи (Польша, Греция). Основные правила при этом сводятся к следующему: а) способность составлять или отменять завещание, равно как и правовые последствия недостатков волеизъявления, определяются законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания; б) форма составления или отмены завещания определяется законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания. Однако достаточно соблюдения законодательства договаривающейся стороны, на территории которой было составлено или отменено завещание. 3. Согласно ряду договоров о правовой помощи способность лица составлять или отменять завещание определяется законодательством страны гражданства наследодателя. Форма завещания также определяется этим законодательством. Однако для действительности завещания достаточно, если оно будет соответствовать законодательству той страны, на территории которой оно составляется. В Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. коллизионный вопрос относительно способности лица к составлению и отмене завещания, формы завещания решается следующим образом: подлежит применению законодательство страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям законодательства страны, где составлялось завещание1.

Многосторонние завещания в наследственном праве зарубежных стран

О.Е. БЛИНКОВ, кандидат юридических наук, доцент, главный редактор журнала «Наследственное право» Процесс становления институтов современного наследственного права в развитых правовых системах, в частности Англии, Франции, Германии, США, занял не одно столетие. В течение этого времени содержание этих институтов шлифовалось законодательством, отрабатывалось судебной практикой, подвергалось тщательному анализу в доктрине. Потребности жизни общества постоянно приводили к отторжению или рождению многочисленных правовых механизмов регулирования наследственных отношений в ходе их естественной эволюции от одной общественно-экономической формации к другой[1].

Читайте также:
Грозит ли мне ответственность?

О.Е. БЛИНКОВ,
кандидат юридических наук, доцент, главный редактор журнала «Наследственное право»

Процесс становления институтов современного наследственного права в развитых правовых системах, в частности Англии, Франции, Германии, США, занял не одно столетие. В течение этого времени содержание этих институтов шлифовалось законодательством, отрабатывалось судебной практикой, подвергалось тщательному анализу в доктрине. Потребности жизни общества постоянно приводили к отторжению или рождению многочисленных правовых механизмов регулирования наследственных отношений в ходе их естественной эволюции от одной общественно-экономической формации к другой[1].

Наследственное право, будучи непосредственно основанным на складывающихся веками национальных и нравственных традициях семейной организации общества, является одной из наиболее стабильных и консервативных отраслей гражданского законодательства. В силу того что наследственное право европейских континентальных государств развивалось под влиянием римского частного права, основные институты наследственного права в этих государствах имеют много общего[2]. Современные правовые (наследственно-правовые) системы понятием наследования обязаны римскому праву, в котором оно определяется как переход имущества умершего лица к одному или нескольким лицам[3]. Римскому пониманию права собственности вполне соответствовало право распоряжаться имуществом не только при жизни, но и на случай смерти, т. е. завещать его[4].
В российской цивилистической науке и законодательной практике сложилось понимание завещания исключительно как односторонней сделки, что выразилось в легальном закреплении одностороннего характера волеизъявления на случай смерти в результате последней кодификации наследственного права: «Завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства» (п. 5 ст. 1118 ГК РФ). Заметим, приведенная легальная дефиниция не касается правовой природы завещания[5], ее основания, а определяет исключительно порядок и характер волеизъявления, т. е., по сути, форму завещания.
В доктрине российского наследственного права завещание определяют как личное распоряжение гражданина о своем имуществе на случай смерти с назначением наследников, которое делается в установленных законом порядке и форме и вступает в действие с момента открытия наследства[6]. Впервые легальное определение завещания было дано в первой редакции Гражданского кодекса РСФСР 1922 года, но впоследствии оно было исключено, что побудило цивилистов предлагать свои определения завещания.
По определению профессора Е.А. Флейшиц, «завещание есть односторонняя сделка, направленная, прежде всего, на распределение имущества между наследниками завещателя по закону»[7]. Данное определение полностью воспроизводит легальное определение ст. 422 ГК РСФСР 1922 года в старой редакции, правда, с небольшой оговоркой, что завещание — это, прежде всего, распределение имущества между наследниками по закону.
По мнению В.К. Дроникова, это определение нельзя признать полным и вполне точным. Каждый гражданин мог при наличии определенных условий распорядиться по своему усмотрению собственным имуществом на случай смерти. Таким условием являлось наличие или отсутствие законных наследников к моменту смерти наследодателя. При наличии наследников, действительно, завещание есть односторонний акт волеизъявления завещателя о распределении имущества между наследниками по закону. Завещатель мог завещать имущество не только законным наследникам, но и государственным органам или общественным организациям[8]. В этом отношении налицо полная аналогия со ст. 422 ГК РСФСР 1922 года. Кроме того, путем завещания наследодатель мог лишить одного, некоторых или всех своих наследников наследства. В завещании могли содержаться также и распоряжения неимущественного характера, например, назначение исполнителя завещания.
По определению Б. Антимонова, С. Герзона и Б. Шлифера, завещание есть «личное распоряжение гражданина на случай его смерти о назначении наследников и о судьбе его передаваемых имущественных прав, сделанное в пределах, допускаемых законом, и облеченное в письменную, как правило, нотариально удостоверенную форму»[9].
Завещание считают односторонней сделкой, поскольку выраженный в нем акт волеизъявления связан только с личностью завещателя и не предполагает встречного волеизъявления со стороны другого лица. Бесспорно, что в том виде, в котором завещание сконструировано в ГК РФ, оно не предполагает в момент его совершения встречного волеизъявления со стороны наследника, но после смерти воля завещателя приобретает юридическое значение, т. е. порождает правовые последствия с согласия лиц, в пользу которых совершено завещание. Такое согласие наследник по завещанию может выразить прямо, написав заявление о принятии наследства или сразу же о выдаче свидетельства о праве на наследство, либо фактически вступить в наследственные права, в том числе исполнив завещательный отказ либо завещательное возложение (если таковые имеются в завещании).
Вопрос о допустимости коллективных завещаний в теории наследственного права является спорным. Личный характер завещания как сделки проявляется главным образом в том, что его свершение через представителя или посредника, действующих на основании закона или по доверенности, невозможно (п. 3 ст. 1118 ГК РФ). В связи с этим лица, не обладающие полной дееспособностью (заключающие обычные сделки посредством действий представителя), как отмечается в литературе, ни при каких обстоятельствах завещателями быть не могут, после них возможно только наследование по закону[10].
Во многих странах допускается составление по крайней мере двусторонних завещаний. Например, в германском гражданском (наследственном) праве общее завещание может быть составлено только супругами (§ 2265 Германского гражданского уложения 1899 года (далее — ГГУ))[11]. Для совершения общего завещания достаточно, чтобы один из супругов составил завещание в предусмотренной законом форме, а другой супруг собственноручно подписал совместное заявление, указав дату (число, месяц и год) и место совершения подписи (§ 2267 ГГУ).
Если супруги в общем завещании, в котором они назначают друг друга наследниками, установили, что после смерти пережившего супруга их общее наследственное имущество должно перейти третьему лицу, то следует полагать, поскольку не доказано иное, что третье лицо считается наследником в отношении всего наследства супруга, умершего последним. Если супруги в общем завещании установили завещательный отказ, который подлежит исполнению после смерти пережившего супруга, следует полагать, поскольку не доказано иное, что завещательный отказ перейдет к отказополучателю только после смерти пережившего супруга (§ 2269 ГГУ).
Если супруги включили в общее завещание такие распоряжения, в отношении которых можно предположить, что распоряжение одного супруга не было бы сделано без распоряжения другого, то недействительность или отмена одного распоряжения влечет недействительность другого. Следует также предполагать взаимосвязанность распоряжений, поскольку не доказано иное, в случае, когда супруги завещают друг другу либо когда один из супругов совершает предоставление другому и в отношении принявшего предоставление пережившего супруга осуществляется распоряжение в пользу лица, состоящего в родстве или в близких отношениях с другим супругом (§ 2270 ГГУ).
Отмена распоряжения, взаимосвязанного с распоряжением другого супруга, согласно § 2270 ГГУ производится при жизни супругов в соответствии с предписаниями § 2296 ГГУ об отказе от договора о наследовании, т. е. посредством нотариально удостоверенного заявления другой стороны. Супруг не может при жизни другого супруга отменить свое распоряжение в одностороннем порядке новым распоряжением на случай смерти.
Право на отмену прекращается смертью другого супруга, тем не менее переживший супруг может отменить свое распоряжение, если откажется от предоставленного. Также после принятия предоставления переживший супруг вправе отменить свои распоряжения, если наследник окажется виновным в недостойном поступке, дающем право наследодателю лишить его обязательной доли либо (если наследник не относится к числу правомочных на обязательную долю) ставшем причиной такого лишения, будь наследник потомком наследодателя (§ 2294 ГГУ).
Если имущество завещано общему потомку супругов или потомку одного из них, имеющему право на обязательную долю, то наследодатель может в последующем завещательном распоряжении ограничить его право на обязательную долю (абзац второй § 2289 ГГУ).
Общее завещание может быть отменено посредством его изъятия из учреждения официального хранения только совместно (§§ 2256, 2272 ГГУ). Интересны и правила вскрытия общего завещания:
1) при вскрытии общего завещания распоряжения пережившего супруга не подлежат оглашению либо доведению до сведения заинтересованных лиц, если их можно отделить от текста завещания;
2) должна быть изготовлена засвидетельствованная копия распоряжений умершего супруга, а завещание должно быть вновь запечатано и возвращено на особое официальное хранение;
3) завещание содержит только распоряжения по открытию наследства, наступающему в случае смерти супруга, который умрет первым, в частности если завещание ограничено заявлением о взаимном назначении супругов наследниками, то завещание вновь не запечатывается, поскольку полностью исчерпывается(§ 2273 ГГУ).
В Гражданском кодексе Украины (далее — ГК У) также допускается составление общего завещания супругов относительно имущества, которое принадлежит им на праве общей совместной собственности (п. 1 ст. 1243)[12]. Такое завещание составляется для того, чтобы доля в
общем имуществе после смерти одного из супругов переходила полностью к пережившему супругу. Только после смерти последнего право на наследование всего общего имущества супругов получают лица, определенные обоими супругами в таком завещании. При жизни обоих супругов каждый из них имеет право отказаться от общего завещания, причем такой отказ подлежит нотариальному удостоверению (п. 3 ст. 1243 ГК У). После смерти одного из супругов нотариус накладывает запрет на отчуждение имущества, указанного в завещании (п. 4 ст. 1243 ГК У)[13].
В латвийском наследственном праве в качестве общего правила допускается заключение многосторонних завещаний. Любое завещание, в котором в виде одного совместного акта двое или более лиц взаимно назначают себя наследниками один после другого, называется взаимным (ст. 604 Гражданского закона Латвийской Республики (далее — ГЗ ЛР). Взаимное завещание, кроме случаев когда из самого его содержания ясно видно противоположное, не считается наследственным договором, и поэтому оно может быть отменено каждым из завещателей в одностороннем порядке (ст. 606 ГЗ ЛР). Например, если один из завещателей отменяет взаимное завещание или если его распоряжение каким-либо иным образом утрачивает силу, то это не влияет на действительность распоряжений других завещателей (ст. 606 ГЗ ЛР).
Если в завещании назначение одного лица наследником совершено под условием необходимости существования и действительности назначения другого лица, так что одно назначение может иметь или не иметь силу только вместе с другим, то такое завещание называется корреспективным (ст. 604 ГЗ ЛР).
Взаимность и корреспективность могут присутствовать в совместном акте двоих или более лиц. Так, взаимное завещание признается также и корреспективным, если завещатели определенно выразили свое намерение составить такое завещание, либо если это ясно видно из обстоятельств дела, либо если в нем установлено, кому причитается наследство после смерти того, кто пережил всех других сонаследников. Также действует презумпция о корреспективности взаимного завещания супругов, если иное прямо не установлено в нем (ст. 605 ГЗ ЛР). Если совместное завещание обладает корреспективностью, то отмена распоряжения, совершенная одним из завещателей, полностью отменяет также распоряжение другого, кроме случая когда последний, узнав об отмене, совершенной первым, все-таки намеренно оставил свои распоряжения без изменений (ст. 608 ГЗ ЛР). В случае если пережившему в завещании назначено имущество умершего и он наследство принимает, то завещание, составленное им в пользу умершего, признается вследствие смерти последнего погашенным, и он приобретает право свободно распоряжаться всем имуществом, т. е. как своим, так и полученным по завещанию (ст. 610 ГЗ ЛР). Если же завещание было составлено также в пользу третьего лица, то в случае смерти одного из составителей другой (переживший) может отменить корреспективное завещание, отказавшись от наследования имущества по завещанию, которое перейдет после умершего наследникам по закону, зато пережившему возвращается право свободно распоряжаться своим имуществом и на случай смерти (ст. 609 ГЗ ЛР)[14].
Многосторонние завещания следует отличать от наследственных договоров. Как отмечают некоторые исследователи, именно договорной элемент сыграл большую роль в германском праве для развития завещательной свободы, вызвав к жизни в конечном счете появление наследственного договора (Eibvertrag) как особой формы распоряжения на случай смерти[15]. Наследственный договор изначально имел германское происхождение, а наличие его в наследственно-правовых системах Австрии, Швейцарии, Венгрии и Латвии объясняется рецепцией германского права в конце ХIХ — начале ХХ века вследствие известных исторических событий.
Согласно германскому гражданскому законодательству, наследственный договор может быть заключен полностью дееспособным наследодателем только лично в нотариальной записи в присутствии обеих сторон (§ 2274, п. 1 § 2275, п. 1 § 2276 ГГУ). Когда сторонами договора выступают супруги или помолвленные лица, то они могут заключить его даже если ограничены в дееспособности, однако в этом случае такое лицо нуждается в согласии своего законного представителя; если же законным представителем является опекун, требуется также разрешение суда по делам опеки (пункты 2, 3 § 2275 ГГУ). При заключении супругами либо помолвленными лицами договора о наследовании, объединенного в одном документе с брачным договором, достаточно соблюдения формы, установленной для брачного договора (п. 2 § 2276 ГГУ), наследственный договор может быть передан на особое официальное хранение, причем каждой договаривающейся стороне выдается расписка о принятии документа на хранение (§ 2277 ГГУ).
В наследственном договоре о наследовании каждая договаривающаяся сторона может сделать соответствующие договору распоряжения на случай смерти, а именно: назначить наследников, установить завещательные отказы и завещательные возложения; иные распоряжения не могут быть сделаны по договору (п. 1 § 2279 ГГУ). Если супругами или партнерами заключается наследственный договор, согласно которому они назначают друг друга наследниками, они могут установить, что после смерти пережившего супруга (партнера) их общее наследственное имущество должно перейти третьему лицу, либо установить завещательный отказ, который подлежит исполнению после смерти пережившего супруга (§ 2280 ГГУ).
Неприятие отечественной доктриной многосторонних завещаний и наследственных договоров обусловливается расширением, особенно в советский период развития российского государства, института семьи и семейного права, принципа свободы брака и, как следствие, возникновением зависимости подобного общего завещания от юридического факта, не являющегося гражданско-правовым. Однако состояние брака существенно влияет на наследственные правоотношения, поэтому подобную зависимость вряд ли можно признать обоснованной. Можно сделать однозначный вывод, что препятствий для имплементации данных институтов современного зарубежного гражданского права в российский наследственный закон нет.

Читайте также:
Гражданский процесс представляет собой

Библиография
1 См.: Блинков О.Е. О сравнительном наследственном правоведении // Юридическая наука и образование. 2006. № 4. С. 11.
2 Более подробно об особенностях данных правовых систем см.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. — М., 2000. Т. 1. С. 272—307, 446—459; Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. В.А. Туманова. — М., 1999. С. 18—28.
3 См.: Новицкий И.Б. Римское право. — М., 2000. С. 223.
4 См.: Яковлев В.Н. Древнеримское и современное наследственное право. Рецепция права. — М., Воронеж, 2005.
5 Иначе считает С.П. Гришаев. См.: Гришаев С.П. Наследственное право. — М., 2002. С. 29.
6 См.: Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и по завещанию. — М., 1984. С. 38; Шушкевич Б.А. Наследственное право Российской Федерации. — Тюмень, 1998. С. 44—45, и др.
7 Флейшиц Е.А. Завещание и легат в советском гражданском праве. — М., 1947. С. 85.
8 См.: Дроников В.К. Наследование по завещанию в советском праве. — М., 1957. С. 47.
9 Антимонов Б., Герзон С., Шлифер Б. Наследование и нотариат. — М., 1946. С. 13.
10 См.: Телюкина М.В. Наследственное право: Комментарий Гражданского кодекса РФ. — М., 2002. С. 30.
11 См.: Савельев В.А. Гражданский кодекс Германии: история, системы, институты. — М., 1994. С. 58; Гражданское уложение Германии: Ввод. Закон к Гражданскому уложению: Пер. с нем. / Науч. ред. А.Л. Маковский и др. — М., 2004.
12 Cм.: Довгерт А.С. Вступ. ст. / Гражданский кодекс Украины. — Харьков, 2004. С. 17; Опрышко Л. Об особенностях наследования по новому Гражданскому кодексу Украины и их влиянии на судебную практику // Юридическая практика. 2006. № 19 / Цит по: http://www.yurpractika.com
13 См.: Блинков О.Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР. Часть I. Беларусь, Украина и Молдова // Нотариус. 2004. № 2. С. 34—44.
14 Подробнее см.: Блинков О.Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР. Часть V. Латвия // Нотариус. 2007. № 1.
15 См.: John C. Das Eibrecht des Bingeilidien Gesetzbudis und die Nadrfolgevoisdhriften in Sozialiecht. Diss. Munster, 1994; Leipold D. Eibiecht. 9 Aiifl, rubingpn,1991. S. 14.

Чтобы получить короткую ссылку на статью, скопируйте ее в адресной строке и нажмите на “Укоротить ссылку”:

По оценкам директора инвестиционно-банковского департамента QBF Дмитрия Кипа, у умеренно консервативного инвестора с большим чеком пропорции в зарубежном портфеле следующие: 50% капитала — недвижимость, 20% — депозиты, 15% — ценные бумаги на брокерском счете или в доверительном управлении, 5% — бизнес (как правило, доли в компании), 5% — остальное (фонды и трасты, частные займы, яхты, самолеты, предметы искусства, автомобили, ювелирные украшения и металлы, лежащие в банковских ячейках, и т. д.).

Ссылка на основную публикацию