1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Энциклопедия решений. Отличия агентского договора от иных гражданско-правовых договоров и трудового договора
На практике важно отличать агентский договор от других посреднических договоров (комиссии, поручения), а также от иных гражданско-правовых договоров, таких как подряд, возмездное оказание услуг, поставка. Как правило, разграничение между различными видами договоров производится по предмету.
Как следует из ст. 1005 ГК РФ предметом договора агентирования является совершение агентом юридических и иных действий в целях исполнения поручения принципала (то есть в чужих интересах).
Предмет агентского договора частично пересекается с предметами договоров поручения и комиссии, каждый из которых предполагает совершение одной стороной (поверенным, комиссионером) по поручению другой стороны (доверителя, комитента) сделок от имени этой другой стороны или от собственного имени (п. 1 ст. 971 и п. 1 ст. 990 ГК РФ). Агентский договор выделяется среди них тем, что он предполагает выполнение помимо юридических действий, совершения сделок по поручению другой стороны (собственно посредничества) и иных действий. Так, Пермский краевой суд в кассационном определении от 12.09.2011 по делу N 33-9291 отметил, что в отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор включает совершение и сделок, и фактических действий (например, сбор информации, подготовка и проведение переговоров и т.д.).
Предметом договора подряда, в отличие от агентского договора, является выполнение работ и передача ее результата заказчику. Кроме того, отличием договора подряда от агентского договора является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму, результат же деятельности исполнителя по агентскому договору не имеет вещественного содержания и неотделим от его личности. ФАС Поволжского округа в постановлении от 14.07.2005 N А55-19119/04-12 заключил, что выполнение работ с передачей результата заказчику не может быть предметом договора агентирования.
В отличие от договора возмездного оказания услуг, агентский договор предполагает наличие посреднических отношений – совершение агентом сделок с третьими лицами по поручению принципала. При совершении действий (осуществлении деятельности) по договору возмездного оказания услуг опосредованных отношений заказчика с третьими лицами не возникает, поскольку услуги оказываются непосредственно заказчику (см., например, постановление Тринадцатого ААС от 03.11.2011 N 13АП-17085/11).
Основным отличием агентского договора и договора поставки является то, что в рамках агентского договора право собственности на товар к агенту от продавца (поставщика) не переходит (см., например, постановление Семнадцатого ААС от 03.06.2011 N 17АП-4461/2011-ГК).
При возникновении судебного спора по вопросу о квалификации заключенного договора суд даст ему оценку исходя из толкования его условий в соответствии со ст. 431 ГК РФ.
Зачастую то, чем занимается агент, может совпадать с обязанностями штатного сотрудника организации, что может приводить к отождествлению агентских и трудовых отношений. В ситуации, когда предметом агентского договора будет являться выполнение обязанностей, которые работник выполняет в соответствии с трудовым договором по должности, предусмотренной штатным расписанием, существует риск переквалификации договора в трудовой, поскольку законодательство не допускает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем (часть вторая ст. 15 ТК РФ).
Отношения, связанные с использованием личного труда, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми в порядке, установленном ст. 19.1 ТК РФ. К таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (часть четвертая ст. 11 ТК РФ).
Принимая решение о заключении с работником агентского договора, работодателю следует учитывать, что заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми, а не трудовыми.
Сотрудничество по агентскому договору
В силу п. 4 ст. 1005 ГК особенности некоторых видов агентского договора регулируются в том числе самостоятельными правовыми актами. К таковым, в частности, относятся:
- морское агентирование;
- агентирование в сфере туристских услуг;
- платежное агентирование;
- инвестиционное агентирование.
При этом важно понимать, что сотрудничество посредством агентирования или выполнение работ по агентскому договору возможно и в иных областях. По факту оно ограничивается лишь усмотрением сторон (разумеется, в части, прямо не запрещенной законом) — просто в случае сотрудничества в областях, не указанных в перечне выше, к агентскому договору будут применять только общие нормы об агентировании, предусмотренные в ГК.
Весьма распространенным видом сотрудничества по агентскому договору является реализация товаров или услуг, производимых какой-либо компанией или предпринимателем. В данной области сотрудничества практика выработала 3 возможных варианта агентского соглашения:
- с эксклюзивным правом продаж, когда право на реализацию продукции не может быть предоставлено кому-либо еще;
- осуществлением продаж как агентом, так и самим производителем при его желании и возможности;
- без ограничений на количество агентов в сфере продаж.
Агентом в данном случае может выступать не только организация, так и физическое лицо.
Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Агентский договор с работником
Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Статья: Сальдирование и зачет: соотношение понятий для целей оспаривания при банкротстве
(Егоров А.В.)
(“Вестник экономического правосудия Российской Федерации”, 2019, N 7) Близкое решение может быть предложено в отношении сделок по предоставлению имущества в пользование подрядчику, агентского договора по организации перевозок сотрудников подрядчика, договора купли-продажи заказчиком подрядчику дизельного топлива и др. Подобные сателлитные сделки, входящие в орбиту договора подряда, могут быть в совокупности переквалифицированы вместе с ним в единую сделку. Как было указано выше, эта сделка либо будет носить черты договора подряда, либо может толковаться как смешанный договор (в зависимости от отношения к понятию смешанного договора со стороны того лица, которое будет заниматься толкованием).
Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Статья: НДФЛ по агентскому договору и другие спорные вопросы: практика налоговых подразделений
(Коновалов Д.)
(“Налогообложение, учет и отчетность в коммерческом банке”, 2019, N 5) Мы продолжаем разбор практических ситуаций, возникающих в работе налоговых подразделений банка. Имеет ли банк право учесть в составе расходов по налогу на прибыль затраты на изготовление зарплатных карт своим сотрудникам? Признается ли банк налоговым агентом по НДФЛ при выплате дохода физическому лицу, совершающему операции на рынке Forex по агентскому договору с банком? Может ли работник банка получить социальный налоговый вычет по смешанному договору (добровольное пенсионное страхование плюс страхование жизни и страхование от несчастных случаев)?
В агентском договоре участвуют трое
- Принципал — нанимает агента и поручает ему продать или купить товар или услугу.
- Агент — выполняет поручение принципала как посредник между продавцом и покупателем.
- Продавец или покупатель — зависит от того, покупает или продаёт агент.
Проще разобраться на примерах.
У вас интернет-магазин. Для доставки товара вы обращаетесь в курьерскую службу. В этой ситуации вы — принципал, нанимаете агента — курьера, который доставляет товар до покупателя и получает оплату.
Вы становитесь принципалом, даже получая оплату электронными деньгами (Яндекс.Деньги, PayPal и т.д.). Ведь покупатель не платит вам напрямую, в дело опять вмешивается посредник — платёжная система.
Иногда принципал поручает агенту не продать, а купить товар. Например, вы — принципал, нанимаете риелтора — агента, чтобы купить квартиру. Такая ситуация тоже относится к агентским сделкам.
Реализация агентского договора: специфика
Популярность агентского договора на практике объясняется его удобством для бизнеса и относительной простотой регламентации. Но у работы по агентскому договору есть и минусы, как для принципала, так и для агента.
Прежде всего, агентские правоотношения хотя и формально схожи с трудовыми, но регулируются Гражданским кодексом, а не Трудовым, что значительно увеличивает свободу договора и взаимоотношений, нивелирует разницу в правовом статусе. Но и увеличивает ответственность и риски сторон, лишает определенных гарантий, деятельность агента – это предпринимательская, рисковая деятельность. Он хотя и выполняет поручение принципала, но действует вполне самостоятельно (впрочем, стороны могут регулировать степень “самостоятельности” агента в договоре).
Плюсы и минусы для принципала
Принципалу агентская схема позволяет значительно снизить расходы на продвижение товара и структурировать деятельность. Ведь она чаще всего используется им в следующих целях:
- освоение новых рынков, расширение сферы деятельности территориально. Заключение агентского договора позволяет избежать открытия филиалов и представительств, заключения трудовых договоров;
- решение непрофильных задач путем привлечения юристов, рекламных и торговых агентов, маркетологов и т.д. Агентская схема позволяет создавать группы компаний с распределением обязанностей и сфер деятельности.
Кроме этого, работа по агентскому договору используется и для налоговой оптимизации, так как позволяет отложить уплату НДС до момента итоговой реализации товара клиенту и таким образом “разбить” налоговую нагрузку на периоды.
Плюсы агентского договора по сравнению с трудовым для принципала:
- расторгнуть агентский договор проще, чем трудовой, если агент не справляется с обязанностями или необходимость в его услугах отпала;
- у принципала не возникает обязанность по уплате страховых взносов и налогов (если агент – физическое лицо является ИП или самозанятым);
- принципал не обязан создавать работнику безопасное рабочее место со всеми вытекающими последствиями (СОУТ, инструктажи и т.д.);
- он также избавлен от обязанности во ведению кадровой документации, разработке внутренних локальных актов и т.д.;
- взаимоотношения принципала с агентом не контролируют государственные надзорные органы (трудовая инспекция, Роспотребнадзор), а также профсоюзы.
То есть, принципал не является работодателем и не несет никаких обязанностей работодателя по Трудовому кодексу РФ, он вправе даже не контролировать исполнение поручения. Принципал должен по закону только выплатить вознаграждение за выполненное задание.
У отсутствия трудовых правоотношений есть и минусы, но немногочисленные:
- принципал не может заставить агента соблюдать правила трудового распорядка, иные локальные нормативные акты. Внутренние акты принципала для агента обязательными не являются. Наличие такого условия является одним из оснований для переквалификации договора в трудовой;
- принципал не вправе привлекать агента к дисциплинарной ответственности, делать ему выговоры, замечания, это все атрибуты трудовых взаимоотношений. Ответственность сторон по гражданскому договору только гражданская, материальная.
Кроме того, при реализации агентского договора принципал не получает достаточный объем информации о состоянии рынка, так как взаимодействует с ним через посредника, если только обмен данными не предусмотрен отдельно в договоре.
Плюсы и минусы для агента
Прежде всего, агентская схема позволяет агенту работать самостоятельно, но за счет принципала, то есть, без дополнительного вложения средств. Кроме того, агент также может экономить на налогах, например, если его выручка составляет за год менее 150 миллионов рублей, применять упрощенную систему налогообложения. Ведь доходом агента является только и исключительно вознаграждение, а не все проходящие через его счет средства.
Отсутствие трудового договора также выгодно агенту:
- самостоятельно планировать рабочий день, график работы. У агента нет обязанности соблюдать дисциплину компании, он вправе работать;
- формировать собственную базу клиентов на будущее;
- совмещать деятельность в качестве агента с другой оплачиваемой деятельностью, например, использовать работу по агентскому договору в качестве подработки;
- регулировать уровень заработка;
- передать часть обязательств по договору субагентирования, если это не запрещено основным договором.
На агента не распространяются ограничения по количеству рабочих часов, установленные в Трудовом кодексе РФ. Вознаграждение агента может быть установлено не только в виде фиксированной ставки, но как процент от продаж. Доход, в этом случае, зависит только от работоспособности и деловой хватки агента.
Минусы отсутствия оформления по ТК РФ для агента тоже есть:
- фиксированного уровня заработка может и не быть. В любом случае принципал платит только за выполнение поручения, то есть, за результат;
- отсутствие “социального пакета”, то есть, право на оплачиваемые отпуск, больничный на себя и детей, и т.д. в агентский договор не включается;
- агентский договор расторгается проще, чем трудовой, причем никаких гарантий и компенсаций (право на выходное пособие, “отработку”) у агента нет.
При этом нужно учитывать, что агентский договор – гибкий инструмент бизнеса, многие условия законодатель позволяет сторонам регулировать на свое усмотрение. Однако, это всегда гражданско-правовой договор со всеми преимуществами и недостатками, он призван обеспечить прибыль обеим сторонам путем их совместных усилий.
Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма “Ветров и партнеры”
больше, чем просто юридические услуги
О компенсации расходов агента
(А) Агент на закупе может расплатиться с поставщиком только после того, как ему поступят денежные средства от принципалов, а не осуществлять закупки за свой счёт;Ключевая характеристика агентского договора в том, что агент действует «за счет принципала» (п.1 ст.1005 ГК РФ). Это значит:
(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.
Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.
Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?
Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.
Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.
Сравним агентский договор и поставку
1) Товар остается в собственности принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же оставляет себе только вознаграждение.По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:
Это является важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции принципала агент может заниматься реализацией собственных товаров. В этом случае на имущество нашего принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам агента, принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для принципала.
2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», беря кредиты под эти товарные запасы.
3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).
4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач (так называемый чек-лист).
Если Агенту в качестве вознаграждения достаточно выручки в 150 млн руб., то плюсом мы сохраняем возможность использовать специальные режимы налогообложения. В эту сумму также должны уложиться собственные расходы Агента (например, содержание офиса, зарплаты сотрудников агента и т.д.).
Существенные условия агентского договора
К существенным условиям договора относятся:
- его предмет;
- сторона от которой действует агент (от своего имени или от имени принципала).
Важно, чтобы эти пункты были прописаны в тексте соглашения предельно точно. Прежде всего относительно прав и обязанностей агента, а также его действий, предусмотренных договором. Если в тексте будут прописаны нечёткие, обобщенные формулировки, это может привести к недоразумениям при исполнении договора, а также к проблемам при судебном рассмотрении возникающих споров.
Так, предметом судебных разбирательств часто становится оспаривание действительности договора, а также нарушение обязательств одной из сторон. Чтобы такое соглашение было признано действительным, из его текста должен быть понятен предмет сделки и её характер.
Какие конфликтные ситуации при действии агентских договоров возникают чаще всего:
- нарушение агентом требований принципала — в этом случае принципал обычно требует возместить не только сумму сделки, но и причинённый ущерб;
- агент ничего не сделал для исполнения поручения принципала;
- принципал не выплатил или выплатил не полностью вознаграждение агенту.
Стороны соглашения имеют право определять другие существенные условия договора. Рекомендуется указывать срок действия соглашения. Нужно иметь в виду, что если срок не будет прописан, то договор может быть расторгнут в любой момент любой из сторон соглашения.
Комментарий к ст. 1005 ГК РФ
1. В предписании абз. 1 п. 1 коммент. ст. зафиксированы основные признаки агентского договора, определяющие его правовую природу. В частности, из указания на то, что агент при исполнении возложенного на него поручения действует за счет принципала, вытекает принадлежность агентского договора к числу договоров, направленных на возникновение обязательств по оказанию юридических услуг. Эта группа договоров, к которой помимо агентского договора относятся также договоры поручения, комиссии, транспортной экспедиции, доверительного управления имуществом и банковского счета, характеризуется тем, что исполнитель соответствующей услуги своими действиями затрагивает правовую сферу ее заказчика.
Формулировка абз. 1 п. 1 коммент. ст. в той ее части, где говорится о действиях агента за вознаграждение (см. ст. 1006 ГК и коммент. к ней), трактует агентский договор как возмездный (п. 1 ст. 423 ГК). Это означает, что из агентского договора вытекает не только обязанность агента выполнить поручение принципала, но и обязанность последнего уплатить агенту обусловленное вознаграждение. Иными словами, агентский договор является взаимным обязательственным договором.
Агентский договор представляет собой консенсуальный договор, т.е. договор, считающийся заключенным с момента достижения между сторонами в требуемой форме соглашения по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК). В коммент. ст., равно как и в других предписаниях гл. 52 ГК, не содержится указаний относительно формы агентского договора. Поэтому применению подлежат общие предписания о форме сделок (ст. 158 – 165 ГК) и форме договоров (ст. 434 ГК). С учетом того что агентские отношения наиболее распространены в предпринимательской среде, агентский договор на практике обычно заключается в простой письменной форме.
2. Несмотря на значительное сходство с договорами поручения и комиссии, агентский договор отличается и от того и от другого. Это отличие обнаруживается прежде всего в предмете названных договоров. В то время как комиссионер обязуется к совершению сделок, а поверенный принимает на себя обязанность совершить определенные юридические действия, агентская деятельность в силу абз. 1 п. 1 коммент. ст. может быть связана с совершением не только юридических, но и фактических действий (например, с разработкой стратегии рекламной кампании принципала), хотя последние носят вспомогательный характер и никогда не исчерпывают предмет агентского договора. В противном случае будет иметь место не агентский договор, а договор возмездного оказания услуг (ст. 779 – 783 ГК).
3. Если при договоре поручения между сторонами возникают отношения прямого представительства, а при договоре комиссии – отношения косвенного представительства, то агентский договор в зависимости от его содержания может опосредовать возникновение отношений как прямого, так и косвенного представительства. В первом случае агент действует от имени принципала, и при совершении им сделки с третьим лицом ее правовое последствие ложится непосредственно на принципала (абз. 3 п. 1 коммент. ст.). Во втором случае агент действует от своего имени, и по совершенной им обязательственной сделке с третьим лицом приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 коммент. ст.). Если агент от своего имени распоряжается субъективным правом, возникшим у него из обязательственной сделки с третьим лицом (например, предоставляет покупателю отсрочку оплаты товара, проданного ему агентом во исполнение поручения принципала), то правовое последствие такого распоряжения также возникает в лице агента. Однако при совершении агентом от собственного имени распоряжения чужим субъективным правом (например, при обременении вещи принципала залогом) правовой эффект такой сделки наступает непосредственно для принципала (см. абз. 2 п. 1 ст. 990, ст. 996, ст. 1011 ГК и коммент. к ним).
По смыслу п. 1 коммент. ст. агент и принципал могут оговорить, что одни юридические действия будут совершаться агентом от своего имени, а другие – от имени принципала. Это объясняется тем, что способ участия агента в отношениях с третьими лицами значения не имеет. “Смысл агентского договора состоит именно в том, что деятельность, осуществляемая агентом по поручению и в интересах принципала, порождает для принципала имущественные последствия. Что же касается характера взаимоотношений агента с третьими лицами, то стороны вправе использовать любую модель – и поручения, и комиссии, и их сочетания” (Авилов Г.Е. Агентирование (глава 52) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 525 – 526). Не случайно правовое регулирование агентских отношений в гл. 52 ГК производится в основном без учета способа участия агента в отношениях с третьими лицами. Впрочем, от своего имени или от имени принципала агент может совершать только юридические действия. Фактические действия по самой своей природе не могут совершаться от чьего бы то ни было имени. Агент совершает их только за счет принципала.
4. Агентские отношения обычно имеют длящийся характер. Эта их особенность отмечена в той части формулировки абз. 1 п. 1 коммент. ст., где говорится, что агент обязуется совершать определенные действия, тогда как обязанности поверенного и комиссионера раскрываются в законе через глагол “совершить” (п. 1 ст. 971, абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК). Необходимо, однако, иметь в виду, что предписание закона о допустимости заключения договора на определенный срок или без указания срока его действия относится и к договору поручения (п. 2 ст. 971 ГК), и к договору комиссии (п. 2 ст. 990 ГК), и к агентскому договору (п. 3 коммент. ст.). Наличие в законе последнего из упомянутых предписаний свидетельствует о том, что условие о сроке относится к числу обычных условий агентского договора. При его несогласовании сторонами каждая из них вправе в любой момент отказаться от исполнения договора, тем самым прекратив агентские отношения (см. абз. 2 ст. 1010 ГК и коммент. к нему). Не исключена возможность заключения агентского договора на совершение определенного однократного действия, например на совершение брокером конкретной сделки на рынке ценных бумаг (см. ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).
5. Согласование сторонами предмета длящегося агентского договора имеет специфику, которая связана с тем, что в момент заключения договора принципал и агент не всегда могут четко определить характер подлежащих совершению действий. Еще в 1915 г. Л.С. Таль верно отмечал, что оказываемые агентом услуги “не определяются конкретно при заключении агентурного договора”, поскольку “агент состоит постоянным представителем своих препоручителей, а не только исполнителем отдельных поручений” (Таль Л.С. Торговый агент и агентурный договор как правовые типы // Сборник статей по гражданскому и торговому праву. Памяти профессора Габриэля Феликсовича Шершеневича. М., 2005. С. 480, 484). Поэтому стороны могут ограничиться общим указанием на характер поручаемых агенту действий, не конкретизируя каждое из них.
Если очерченные подобным образом юридические действия должны совершаться агентом от имени принципала, то последнему надлежит предоставить агенту общее полномочие на совершение юридических действий от имени и за счет принципала (п. 2 коммент. ст.). В изъятие из общего правила о том, что полномочие на совершение юридических действий должно быть закреплено в доверенности или явствовать из обстановки, в которой действует представитель (п. 1 ст. 182, п. 1 ст. 975 ГК), общее полномочие агента на совершение сделок от имени принципала может быть предусмотрено в самом агентском договоре, заключенном в письменной форме. В этом случае принципал не вправе ссылаться в отношениях с третьими лицами на отсутствие у агента полномочия, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать о его ограничении (например, когда третье лицо было уведомлено о заключении агентом и принципалом дополнительного соглашения, ограничивающего полномочие агента по сравнению с первоначальным агентским договором). При доказывании этого обстоятельства сделки, совершенные агентом от имени принципала, будут влечь правовые последствия для самого агента (п. 1 ст. 183 ГК) или являться недействительными (ст. 168 ГК), если были совершены во изменение или дополнение договора, стороной которого является принципал (п. 6 информационного письма Президиума ВАС от 23 октября 2000 г. N 57 “О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации”) (Вестник ВАС. 2000. N 12).
Для совершения юридических действий от собственного имени агенту по общему правилу не требуется разрешения принципала. Однако если на агента возложено распоряжение субъективными правами принципала, то последний должен наделить агента уполномочием, которое, впрочем, не нуждается в своем подтверждении для третьих лиц, потому что они вступают в отношения не с принципалом, а с агентом (см. ст. 990, 996, 1011 и коммент. к ним).
6. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора (п. 4 коммент. ст.). Так, ст. 232 – 239 КТМ определяют специфику договора морского агентирования. Если специальные предписания об агентировании отличаются от общих предписаний ГК, то применяться должны специальные предписания (см. аналогичный коммент. к п. 3 ст. 990 ГК). В отличие от предписания п. 3 ст. 990 ГК, допускающего возможность установления особенностей отдельных видов договора комиссии как законом, так и иными правовыми актами, предписание п. 4 коммент. ст. ограничивает круг нормативных актов, в которых могут предусматриваться особенности отдельных видов агентского договора, исключительно законами.
Юридические и экономические последствия заключения агентского договора и одно из определений ВС РФ
Одним из самых весомых дел, связанных со ст. 1005 ГК РФ и агентским договором и дошедших до ВС РФ, было дело о претензиях ЗАО «Компания «ТрансТелеКом» к ЗАО «Билайн Сервис». Суды нескольких инстанций согласились с доводами истца, который доказывал, что одно из структурных отделений «Билайн» оказало принципиалу некачественные услуги связи. В «Билайн» считали, что права добиваться пересмотра их решений компании даёт существенная сумма, в размере 4702176 рублей 38 копеек, а также требование уплатить ещё и проценты за пользование чужих денежных средств на сумму долга с момента вступления судебного акта в законную силу до его фактического исполнения в порядке ст. 395 ГК РФ. Но на исход дела это повлиять не смогло.
Все суды удовлетворяли исковые требования, руководствуясь при этом положениями ст. ст. 307, 309, 310, 1005, 1006 ГК РФ и исходили из наличия относимых и допустимых доказательств. Важно, что между юрлицами был заключен именно агентский договор, который делал ответчика агентом. И именно некачественное выполнение агентом услуг в области связи и сделало возможным изначальный иск. Юристам «Билайн» не удалось доказать важность того обстоятельства, что ещё не наступил срок уплаты взысканных с ответчика платежей и того, что суды не предоставили сторонам возможность заключения мирового соглашения. Всё это было в определении ВС РФ было названо обстоятельствами, которые не подтверждают существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход дела. В силу этого ЗАО «Билайн Сервис» было отказано в передаче кассационной жалобы на рассмотрение коллегией ВС РФ.
Однако, налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налоги были исчислены и уплачены как можно раньше. Так, передача товара агенту по договору по договору комиссии не является реализацией и не влечет в этот момент обязанности принципала уплатить НДС и налог на прибыль. Основания для начисления налогов возникнут только при реализации товара конечному покупателю, а это может произойти в следующих налоговых периодах.
Содержание типового агентского договора
Обычно договор начинается с указания места заключения соглашения и того, кто является его субъектами — данные об агенте и принципиале. После этого следует пункт о том, что принципиал поручает, а агент берёт на себя обязанности действовать от его имени и за его счет. Последнее не является агентским вознаграждением, а относится к области представительских расходов, и именно таким образом и отражается в бухгалтерской документации.
Важным обстоятельством является указание того, у какой из сторон возникают права и обязанности по всем тем сделкам, которые будут заключены агентом в силу исполнения им своих обязанностей по агентскому договору. Обычно пишут, что они возникают у принципиала. Вполне возможно, что такая краткая формулировка имеет свои объяснения, но здесь же не лишним будет отметить и ограничения. К примеру, указать на то, что в случае, если это не будет нарушать права принципиала и противоречить его материальным интересам.
В разделе, описывающим права и обязанности сторон, просто перечисляются основные виды посреднических услуг, которые может совершать по поручению принципиала его агент. К примеру, заключать сделки купли-продажи или осуществлять представительство интересов в судебных инстанциях. Список видов деятельности ничем не ограничен. В него можно добавить и различные аналитические или физические действия.
Каждая сторона вправе указать и на то, что должна совершить другая в момент расторжения договора. Не лишним будет закрепить обязанность агента вернуть в определённый срок все те доверенности, которые были выданы ему в ходе исполнения им своих договорных обязательств.
В разделе вознаграждения агента указывается конкретная сумма, которую он получит за оказание своих услуг, порядок расчетов и способ перечисления. Договор может заключаться бессрочно, тогда нужно указать, какую сумму и в какой период обязуется перечислять принципиал. Сразу за этими условиями следует раздел об отчётах агента, а его особенности зависят от природы задач, которые ставит принципиал своему агенту. Оплата и отчётность могут быть тесно связанными между собой. Принципиал вправе привязать оплату услуг агента не только к тому, что он сделал, а ещё и к тому, как он отчитался о проделанной работе.
Все другие разделы договора являются стандартными для юридического делового оборота в РФ. Важность здесь имеет в первую очередь то, как принципиал намерен прекратить отношения с агентом, если сочтёт нужным это сделать. Договорное право РФ не накладывает на принципиалов серьёзных ограничений, потому что по своей сути деятельность агента ближе к оказанию услуг. Будет лучше для всех, чтобы на момент расторжения договора стороны не остались бы должными друг другу какие-то материальные средства. Поэтому традиции делового оборота требуют, чтобы при расторжении агентского договора принципиал расплатился бы с агентом за то, что тот уже выполнил для него. В самом же документе это отражается пунктом о том, что принципиал оставляет за собой право прекратить отношения в любой момент, отправив при том соответствующее письменное уведомление.