Консультация специалиста в арбитражном процессе

Особенности правового регулирования участия специалиста в арбитражном процессе

Данная статья была скопирована с сайта https://www.sovremennoepravo.ru

Страницы в журнале: 68-71

О.Г. ДЬЯКОНОВА,

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Тульского филиала Российской правовой академии Министерства юстиции РФ oxana_diakonova@mail.ru

Рассматриваются внесенные в 2011 году в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации изменения, которыми введен новый для арбитражного процесса субъект — специалист, а перечень доказательств в арбитражном процессе дополнен консультацией специалиста. При общей положительной оценке данного изменения делается вывод о неоднозначности и незавершенности правового регулирования положения специалиста в арбитражном процессе.

Ключевые слова: специалист, арбитражный процесс, права, обязанности, ответственность специалиста.

Features of Legal Regulation of Participation of the Specialist in Arbitration Process

The author describes the changes made in 2011 to the Arbitration procedural code of the Russian Federation by which the subject new to arbitration process — the expert is entered are considered, and the list of proofs in arbitration process was added by consultation of the expert. At the general positive assessment of this change the conclusion about ambiguity and incompleteness of legal regulation of position of the expert in arbitration process is drawn.

Keywords: specialist, arbitration process, rights, duties, responsibility of а specialist.

В появлении в арбитражном процессе процессуальной фигуры специалиста уже давно назрела необходимость. О введении специалиста в число субъектов процесса, а также об определении консультации специалиста в качестве доказательства писали многие ученые. Так, по мнению А.Т. Боннера, необходимо единое правовое регулирование участия специалиста в судопроизводстве, при этом следует включить консультации, заключения и пояснения специалиста в число предусмотренных процессуальными кодексами средств доказывания[1]. Аргументировав введение специалиста в арбитражный процесс, А.В. Ванярхо указала, что специалист мог бы оказывать арбитражному суду техническую помощь (фотографирование, проведение аудио- и видеозаписей, использование иной аппаратуры для исследования доказательств), а также содействовать при исследовании доказательств путем предоставления пояснений, консультаций (в том числе по вопросам иностранного права), научных сведений по темам, интересующим суд, помощи в формулировании вопросов при назначении экспертизы[2].

Необходимость единообразного регулирования участия специалиста в судопроизводстве независимо от его вида неоднократно подчеркивалась и нами[3].

В 2011 году в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее — АПК РФ)[4] были внесены долгожданные изменения[5], которые в целом можно оценить положительно. Однако стоит обратить внимание на неполную, а учитывая некоторые положения, и не совсем корректную формулировку ст. 55.1 АПК РФ.

Так, определение специалиста, приведенное в указанной статье, не отражает всей сущности его участия в судопроизводстве. Более того, не совсем ясно, в чем отличие эксперта от специалиста в арбитражном процессе. Так, ч. 1 ст. 55 АПК РФ определяет, что экспертом в арбитражном суде является лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам и назначенное судом для дачи заключения в случаях и в порядке, которые предусмотрены АПК РФ. Специалиста законодатель определяет как лицо, обладающее необходимыми знаниями по соответствующей специальности, осуществляющее консультации по касающимся рассматриваемого дела вопросам. В вопросе о том, в каком порядке должен представлять консультацию специалист, что понимается под консультацией, в чем ее отличие от заключения эксперта, отсутствует конкретика даже в ст. 87.1 АПК РФ.

С другой стороны, в ст. 58 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ)[6] указано, что специалистом выступает лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Так же сформулирована и норма ч. 1 ст. 188 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ)[7]. Таким образом, гражданское процессуальное и уголовно-процессуальное законодательство в отличие от АПК РФ определяет несколько форм участия специалиста в судебном процессе. Как верно отмечает А.М. Зинин, специалист в отличие от эксперта не проводит специальных исследований самостоятельного характера (ч. 3 ст. 188 ГПК РФ). Его задача наряду с непосредственной технической помощью в получении новых знаний о фактических обстоятельствах дела состоит в обеспечении справочно-консультативной помощи при изучении данных, имеющихся в суде[8].

Полагаем, что и в арбитражном процессе следует установить такую форму участия специалиста — оказание технической помощи. Приведение положений процессуальных законов к единообразию поможет в устранении практических сложностей в использовании специальных знаний.

Следует отметить, что справочно-консультационная деятельность специалиста также может осуществляться в непроцессуальной форме, например, до начала производства по делу. Специалист может оказывать помощь в подготовке процессуальных действий и материалов для экспертизы суду, а также адвокатам-представителям[9]. Лица, участвующие в деле, могут обращаться к суду с ходатайством о привлечении специалиста. На основании

ст. 87.1 АПК РФ арбитражный суд может удовлетворить это ходатайство, кроме того, арбитражный суд может по собственной инициативе вызвать специалиста. Так, с целью проверки доводов истца о том, что элементы тепловой сети ООО «ЖКХ поселка Селенгинск» являются энергопотребляющими установками, что подтверждает его статус как абонента по отношению к ответчику, учитывая разногласия истца и ответчика при согласовании схемы теплоснабжения поселка, представленной в материалах дела сторонами в трех вариантах, судом апелляционной инстанции по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве специалиста привлечен заместитель руководителя Забайкальского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору Х.С. Он должен был дать консультацию по разрешению вопросов и установлению обстоятельств наличия и характера правоотношений, сложившихся между истцом и ответчиком, связанных с поставкой тепловой энергии, а также по наличию у истца статуса энергоснабжающей организации по отношению к ответчику. Руководствуясь пояснениями специалиста, данными на основании исследования представленных в материалах дела документов, свидетельствующих об отсутствии в элементах схемы тепловых сетей, эксплуатируемых ответчиком, устройств, предназначенных для использования тепловой энергии для собственных нужд, суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу, что ответчик не может быть признан абонентом (потребителем тепловой энергии) по смыслу ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как не осуществляет потребление тепловой энергии, поставляемой истцом, а лишь передает по сетям, находящимся у него во владении, энергию, которая в дальнейшем поставляется в жилые дома поселка Селенгинск[10].

Правовой статус специалиста весьма скупо обозначен в АПК РФ и вызывает ряд вопросов. Прежде всего, лицо, вызванное арбитражным судом в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные вопросы, давать в устной форме консультации и пояснения.

Итак, закон возлагает на специалиста следующие обязанности:

— явиться в суд по требованию арбитражного суда;

— отвечать на поставленные вопросы (так, суд кассационной инстанции указал на необходимость непосредственного исследования вещественного доказательства — электросчетчика. В то же время из пояснений специалиста, допрошенного при рассмотрении дела, следует, что установить причины возгорания по имеющимся фотографиям невозможно. Иных доказательств ответчик в материалы дела не представил. В связи с этим решения судов оставлены без изменения, кассационная жалоба ООО — без удовлетворения[11]);

— давать в устной форме консультации и пояснения. Суды постепенно начинают привлекать специалистов, избегая необоснованного назначения судебной экспертизы. Так, судебная коллегия суда кассационной инстанции поддерживает вывод судов о признании обоснованным отказа ответчика от подписания актов, поскольку мотивы отказа нашли свое подтверждение в выводах специалиста, содержащихся в консультационном техническом заключении о причине протечек плоской кровли, составленном ООО во исполнение заключенного с ответчиком договора на проведение обследования кровли, принятого судом в качестве надлежащего доказательства. В частности, специалист пришел к выводу о нарушении требований СНиП в части устройства примыкания кровельного полотна к конструкциям здания и отсутствия герметизации примыкания водоприемных воронок и раструбов внутренней дождевой канализации[12].

Как указывает А.М. Зинин, на практике предусмотрены следующие обязанности специалиста, участвующего в производстве следственного действия в уголовном процессе:

— являться по вызову следователя для участия в следственном действии;

— содействовать следователю в изучении и фиксации обстановки происшедшего события, обнаружении следов и вещественных доказательств;

— применять научно-технические средства для обнаружения, фиксации и изъятия следов и вещественных доказательств, исходя из конкретных задач, поставленных перед ним следователем;

— обращать внимание следователя на обстоятельства, связанные с обнаружением, закреплением и изъятием следов и вещественных доказательств;

— давать пояснения по поводу выполнения своих действий и других специальных вопросов, применяемых технических средств в рамках своих познаний;

— оказывать содействие следователю и заинтересованным лицам в выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступлений, и выработке мер по их устранению, используя свои специальные знания и результаты их применения в данном следственном действии[13].

Полагаем, применительно к арбитражному процессу было бы полезно закрепить за специалистом указанные обязанности.

В то же время в ч. 2 ст. 188 «Консультация специалиста» ГПК РФ указано, что лицо, вызванное в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные судом вопросы, давать в устной или письменной форме консультации и пояснения, при необходимости оказывать суду техническую помощь. А в ч. 2 ст. 25.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ)[14] вполне определенно перечислены обязанности специалиста:

1) явиться по вызову судьи, органа, должностного лица, в производстве которых находится дело об административном правонарушении;

2) участвовать в проведении действий, требующих специальных познаний, в целях обнаружения, закрепления и изъятия документов, давать пояснения по поводу совершаемых им действий;

3) по завершении действий удостоверить своей подписью факт их совершения, их содержание и результаты.

Уместен вопрос: почему законодатель, регулируя участие специалиста в арбитражном процессе, не взял за основу проверенные временем правовые конструкции, существующие в других процессуальных отраслях?

Специалист практически в любом виде процесса привлекается для дачи показаний. В арбитражном процессе эта функция выполняется за счет привлечения специалиста для дачи устной консультации и пояснений. Сущностью пояснений являются показания специалиста, т. е. сведения, сообщенные им в ходе такого процессуального действия, как допрос. Судом и лицами, участвующими в деле, могут быть заданы вопросы специалисту. Как пишет Е.Р. Россинская, вопросы, требующие разъяснений специалиста в его заключении или показаниях, могут быть связаны с назначением судебной экспертизы и разъяснением возможностей использования специальных знаний при исследовании доказательств. Если специалист привлекается судом для консультации по уже произведенной судебной экспертизе, он может также пояснить достаточность объектов и образцов для сравнительного исследования для дачи заключения, которая определяется с точки зрения используемых экспертных методик.

Следует подчеркнуть, что, если правом назначения судебной экспертизы в уголовном процессе обладают только следователь и суд, инициировать получение заключения специалиста может также защитник. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе привлекать специалиста для дачи консультаций. Это же право предоставляется защитнику, в качестве которого выступает адвокат (подп. 4 п. 3 ст. 6 Федерального закона от 31.05. 2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») [15] . В арбитражном процессе такой нормы нет, поэтому консультация специалиста, полученная лицом, участвующим в деле, без ходатайства к суду о привлечении специалиста, может быть приобщена к делу в качестве письменного доказательства, что противоречит ее природе и усложняет оценку.

В ГПК РФ и УПК РФ показания специалиста являются доказательством. Совместное прочтение ст. 55.1 и 87.1 АПК РФ также позволяет сделать такой вывод. Пояснения, т. е. фактически показания, специалиста могут быть даны как до, так и после дачи консультации.

Весьма интересно в АПК РФ решается вопрос об отводе специалиста. На основании ст. 23 и 21 АПК РФ специалист может быть подвергнут отводу при наличии следующих оснований:

1) наличие родственных отношений с лицами, участвующими в деле, или с их представителями;

2) личная, прямая или косвенная заинтересованность, т.е. желание получить выгоду, в исходе дела либо наличие иных обстоятельств, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;

3) нахождение в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя. Отдельно в ст.23 АПК РФ указывается, что участие специалиста в предыдущем рассмотрении арбитражным судом данного дела в качестве специалиста не является основанием для его отвода.

Ответственность специалиста за дачу заведомо ложной консультации, как, например, ответственность эксперта за дачу заведомо ложного заключения, до сих пор не определена законом. Тем не менее в некоторых актах есть положения, предусматривающие ответственность специалиста. Так, в ч. 5 ст. 25.8 КоАП РФ указано, что за отказ или уклонение от исполнения обязанностей, предусмотренных ч. 2 ст. 25.8, специалист несет административную ответственность, предусмотренную кодексом. В статье 17.9 КоАП РФ указано, что заведомо ложные пояснения специалиста при производстве по делу об административном правонарушении влекут наложение административного штрафа в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей. В статье 310 УК РФ предусмотрена ответственность специалиста за разглашение данных предварительного расследования.

Ответственность специалиста за дачу при консультации заведомо ложной информации (данных) в арбитражном процессе не установлена.

АПК РФ определяет некоторые права специалиста. Так, при участии в арбитражном процессе специалист имеет право знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, заявлять ходатайство о представлении ему дополнительных материалов. Помимо этого ч. 4 ст. 55.1 АПК РФ предоставляет специалисту право отказаться от дачи консультаций по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также если представленные ему материалы недостаточны для дачи консультации, что фактически можно расценивать как основание для самоотвода специалиста. Этим правом специалист может воспользоваться только в том случае, когда он заявил ходатайство о представлении дополнительных материалов, в котором арбитражным судом было отказано.

Для сравнения: в соответствии с ч. 3 ст. 58 УПК РФ специалист имеет право:

1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда;

3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Таким образом, напрашивается вывод, что, к сожалению, АПК РФ не в полной мере определяет правовой статус специалиста. Следует более конкретно определить формы участия специалиста, исключив необдуманные ограничения. Кроме того, необходимо закрепить обязанности специалиста, связанные с реализацией им своих процессуальных функций, а также определить его ответственность за дачу заведомо ложной консультации. Полагаем существенным предоставить специалисту право на заявление отказа от участия в производстве по арбитражному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями, право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в рамках судебного заседания, а также обжаловать действия (бездействие) суда, ограничивающие его права.

1 См.: Боннер А.Т. Специалист в гражданском и арбитражном процессе: законодательное регулирование и судебная практика // Закон. 2010. № 6. С. 115—128.

2 См.: Ванярхо А.В. Лица, содействующие осуществлению правосудия, — участники арбитражного процесса Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. — М., 2011. С. 28—29.

3 См.: Дьяконова О.Г. Участие специалиста в гражданском процессе // Российское право в Интернете. 2012. № 1; Она же. Специалист в исполнительном производстве: особенности процессуально-правового статуса // Исполнительное право. 2012. № 1. С. 9 — 11; Она же. Консультация и показания специалиста в гражданском процессе: сб. науч. тр./ отв. ред. В.И. Скрябин. — Тула, 2011. С. 86—89.

4 СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

5 Федеральный закон от 08.12.2011 № 422-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с созданием в системе арбитражных судов Суда по интеллектуальным правам»// СЗ РФ. 2011. № 50. Ст. 7364.

6 СЗ РФ. 2001. № 52 (Ч. I). Ст. 4921.

7 СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

8 См. подроб.: Зинин А.М. Участие специалиста в процессуальных действиях: учеб. — М., 2011.

9 См.: Россинская Е.Р., Галяшина Е.И. Настольная книга судьи: судебная экспертиза. — М., 2010. С. 165.

10 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.09.2012 по делу № А10-2616/2011.

11 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.11.2012 по делу № А31-5232/2011.

12 Постановление ФАС Московского округа от 22.03.2012 по делу № А40-142268/10-160-1197.

13 См. подроб.: Зинин А.М. Указ. соч.

14 СЗ РФ. 2002. № 1 (Ч. I). Ст. 1.

15 См.: Россинская Е.Р. Судебная экспертиза в гражданском, арбитражном, административном и уголовном процессе. — М., 2008. С.294.

Специалист в процессе

Четыре случая, когда суд привлечет специалиста вместо эксперта.

Для разрешения многих вопросов суду требуется применение специальных знаний. Например, когда нужно оценить стоимость имущества, определить давность документа, проверить подлинности подписи и т.п. Чаще всего в таких случаях суд назначает экспертизу. Между тем, суд также вправе привлечь специалиста для получения консультации.

Чем отличается специалист от эксперта в арбитражном процессе

Эксперт, согласно ч. 1 ст. 55 АПК РФ, – это лицо, которое обладает специальными знаниями и назначается судом для дачи заключения (проведения экспертизы). Как и эксперт, специалист обладает специальными познаниями в определенном предмете. Разница между ними заключается в процессуальной роли – суд привлекает специалиста не для проведения исследования и дачи заключения, а для предоставления разъяснений, консультаций и изложения своего мнения (ч. 1 ст. 87.1 АПК). Таким образом, если эксперт выполняет исследовательскую роль, то специалист – консультационную. Это прямо подчеркивает ч. 2 ст. 87.1 АПК, в которой указывается, что специалист дает именно устную консультацию. По сути, АПК понимает под специалистом внешнего консультанта.

Арбитражно-процессуальный кодекс не содержит перечня случаев, когда привлечение специалиста обязательно для суда: его участие должно быть обусловлено обстоятельствами конкретного дела. Рассмотрим, в каких случаях это возможно.

Разъяснение вопросов, связанных с назначением экспертизы или экспертным заключением

Отличие между экспертом и специалистом заключается не в уровне их специализации, а в функции, которую каждый из них призван выполнить в процессе. Задача эксперта состоит в проведении качественного исследования и подготовке ответов на поставленные судом вопросы. Остальные моменты, относящиеся к экспертизе, но выходящие за пределы данных задач, можно отнести к компетенции специалиста, действующего в качестве независимого консультанта. Большинство случаев привлечения специалиста в судебный процесс связано именно с необходимостью осуществления этой вспомогательной по отношению к судебной экспертизе функции.

Пленум ВАС прямо предусмотрел в п. 14 постановления от 04.04.2014 №23 в озможность привлечения специалиста при возникновении необходимости в анализе заключения эксперта. Такие случаи не редкость, особенно если эксперт, который провел исследование, не является в судебное заседание или не дает вразумительных ответов по вопросам, возникшим у суда.

В таких случаях специалист может выступить:

• в качестве рецензента экспертного заключения с целью подтверждения или опровержения его достоверности, обоснованности или полноты. Наличие в деле отрицательных рецензий компетентных специалистов может стать основанием для назначения повторной экспертизы (постановление АС Поволжского округа от 30.05.2019 по делу №А55-26194/2013). Также специалист может подтвердить доводы стороны или сомнение суда в полноте экспертного исследования, что приведет к назначению дополнительной экспертизы (определение ВС РФ от 31.01.2017 по делу №А41-47572/2014);
• как интерпретатор содержания и выводов экспертного заключения, поясняющий их более простым и понятным участникам процесса языком. В таком случае специалист разъясняет положения ранее составленного экспертного заключения (постановление АС Московского округа от 19.01.2018 по делу №А41-30004/2017).

Роль специалиста не ограничивается пост-экспертной стадией судебного спора: его также привлекают и для разрешения вопросов, связанных с назначением судебной экспертизы. Так, специалиста можно привлечь для:

• ответа на вопрос о принципиальной возможности назначения экспертизы (постановление АС Западно-Сибирского округа от 25.04.2016 по делу №А70-8038/2015);
• консультации относительно достаточности находящихся в деле материалов для проведения экспертизы (постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.04.2015 по делу №А21-9745/2013);
• помощи в формулировании вопросов эксперту (постановление 15ААС от 24.03.2017 по делу №А53-946/2016).

Таким образом, специалист оказывает помощь суду при разрешении вопроса о назначении первой, повторной или дополнительной экспертизы, а также может разъяснить или поставить под сомнение заключение эксперта.

Консультация по обстоятельствам дела, не требующим назначения экспертизы

Хотя зачастую стороны и суд рассматривают специалиста как вспомогательную по отношению к эксперту фигуру, в некоторых делах его мнение используется как самостоятельное и независимое доказательство. Ключевую роль специалист может играть при уяснении вопросов, не требующих проведения исследований в рамках судебной экспертизы, когда суду достаточно узнать компетентное мнение профессионала в узкой сфере знаний.

Основную массу таких дел составляют споры по интеллектуальной собственности, которые рассматривает Суд по интеллектуальным правам. Ч . 1 ст. 87.1 АПК гласит, что советники аппарата специализированного арбитражного суда (единственным таким судом является СИП), обладающие квалификацией, соответствующей специализации суда, могут привлекаться в качестве специалистов. Пленум ВАС уточнил это положение, указав в п. 2 постановления от 08.10.2012 №59 , что таких специалистов может привлекать только тот специализированный арбитражный суд, в аппарате которого они состоят.

Таким образом, СИП вправе привлекать для участия в деле в качестве специалистов своих сотрудников, советников суда, для предоставления консультации по научным и техническим вопросам, возникшим в ходе рассмотрения спора. В силу специфики деятельности СИП практика привлечения им своих советников в качестве специалистов по делу является обыденной (определение СИП от 17.06.2019 по делу №СИП-279/2019, постановление Президиума СИП от 22.10.2018 по делу №СИП-291/2017).

В практике неспециализированных судов также встречаются случаи привлечения специалистов для дачи консультации относительно технической стороны обстоятельств дела. Однако такая практика не носит столь же обширного характера, как в СИП. В качестве примера можно привести дело №А58-9701/2017, при рассмотрении которого возник вопрос о том, мог ли использоваться для измерения температуры жидкого теплоносителя инфракрасный термометр «Компакт-200», для чего привлекли соответствующего специалиста (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.07.2019 по делу №А58-9701/2017).

Установление содержания норм иностранного права

Пленум Верховного Суда указывал в п. 45 постановления от 27.06.2017 №23 , что специалиста можно привлечь для установления содержания норм иностранного права.

В деле №А21-9225/2013, например, рассматривался иск акционера к нидерландской компании о признании недействительным договора купли-продажи доли российской компании. В ходе судебного разбирательства возник вопрос о том, вправе ли был управляющий нидерландской компании осуществить оспариваемую сделку без созыва общего собрания акционеров. Для ответа на него потребовалось установление норм корпоративного права Нидерландов. Для получения этой информации суд привлек иностранных специалистов – сотрудников юридической фирмы «Бейкер и Маккензи Амстердам Н.В.» и адвоката Франка Петерса. Специалисты пояснили, что согласно законодательству Нидерландов, правление общества (директор) обладает безусловными и неограниченными полномочиями и имеет право совершать сделки от имени общества независимо от того, была ли такая сделка одобрена или санкционирована акционерами (постановление АС Северо-Западного округа от 18.11.2015 по делу №А21-9225/2013).

Установление содержания норм иностранного права является обязанностью суда, и в случае возникновения такой необходимости он обязан привлечь специалиста. В противном случае вышестоящий суд может отменить решения суда на основании того, что тот не установил все обстоятельства, имеющие значение для дела (постановления АС Западно-Сибирского округа от 05.04.2019 по делу №А70-13323/2017, АС Поволжского округа от 11.02.2019 по делу №А06-2108/2016).

Обеспечение доказательств

АПК понимает под специалистом внешнего консультанта. Такое понимание отличается от подхода ГПК, который допускает привлечение судом специалиста для воспроизведения аудио- или видеозаписей, осмотра и обеспечения доказательств, оказания непосредственной технической помощи (фотографирование, отбор образцов для экспертизы, оценка имущества) (ст. 188 ГПК). Тем не менее, фактически арбитражные суды также привлекают специалистов для осуществления данных технико-вспомогательных функций.

В частности, специалиста часто привлекают для обеспечения доказательств, в отношении которых существует риск их дальнейшего искажения или уничтожения до рассмотрения дела по существу (ст. 72 АПК). В большинстве случаев такая необходимость возникает при ссылке стороны процесса на информацию, ранее опубликованную в сети Интернет, либо при необходимости доказать факт незаконного использования объектов интеллектуальной собственности. Ходатайства с такими требованиями используются в качестве альтернативы нотариальному порядку обеспечения доказательств.

Позиция большинства судов относительно возможности выбора одного из указанных порядков сводится к критерию подачи иска: если иск еще не подан, то доказательство может быть обеспечено нотариальным осмотром, а после подачи иска – также и арбитражным судом (постановления АС Центрального округа от 03.08.2016 по делу №А35-8817/2015, АС Уральского округа от 28.11.2017 по делу №А60-53741/2016).

Так, в одном из дел истец попросил суд обеспечить доказательство путем проведения специалистом по информационным технологиям осмотра компьютеров ответчика с целью выявления содержащихся в их памяти контрафактных экземпляров программ, авторские права на которые принадлежат истцу (постановление 18ААС от 21.07.2015 по делу №А76-12830/2015). Аналогичное ходатайство было удовлетворено и в рамках дела №А55-21872/2016 (постановление 11ААС от 14.10.2016).

При обеспечении доказательств судом специалист выступает в качестве дополнительного гаранта правильности осмотра и фиксации информации, реализуя скорее не консультативную, а техническую функцию.

Как мы видим, участие специалиста позволит обеспечить сохранность доказательств, оценить их с позиции технических познаний или в свете норм иностранного права. Привлечение специалиста позволит добиться справедливого и верного разрешения судебного спора.

Заключение (консультация) специалиста

Не так давно приходилось столкнуться с вопросом: “Как оспорить экспертизу?”. Одно из первых, что приходит в голову: получить рецензию от сторонней экспертной организации. Какой статус будет у этого документа и как использовать такое заключение специлиста в процессе?

В сообществе Вконтакте “Процессуальное право” – https://vk.com/procedurallaw – я уже писал на эту тему. Дублирую здесь свою заметку и предлагаю обсудить тему.

Итак, что предлагают нам наши замечательные процессуальные кодексы . . .

Статья 55 ГПК РФ Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Мы видим, что ГПК РФ не называет среди доказательств заключение специалиста. Обратим внимание на АПК РФ.

Статья 64 АПК РФ Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Статья 59 КАС РФ Доказательствами по административному делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения административного дела. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и показания свидетелей, полученные в том числе путем использования систем видеоконференц-связи, а также письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов.

ГПК РФ, АПК РФ и КАС РФ называют среди доказательств заключение эксперта. Консультация специалиста допускается в качестве доказательства в АПК РФ. Но и КАС РФ и ГПК РФ допускают письменные доказательства. Поэтому мы можем заказать рецензию (заключение специалиста или письменную консультацию специалиста) и приобщить к материалам дела в качестве письменного доказательства. С какими трудностями мы столкнемся?

1. Наш оппонент будет утверждать, что знаний экспертов достаточно. В ответ можно сказать, что специалист для того и привлекается, чтобы оказывать содействие в осуществлении правосудия. Ведь иногда возникают вопросы, которые требуют дополнительных знаний (но тогда возникает конкуренция: вызвать на допрос эксперта, который проводил экспертизу или специалиста, который писал рецензию). В этой части мне очень нравится АПК РФ

Статья 87.1 АПК РФ В целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора, арбитражный суд может привлекать специалиста.

2. Так как мы сослались на АПК РФ (а дело рассматривается, например, по правилам ГПК РФ), то оппонент может в ответ привести такой аргумент.

Часть 4 статьи 169 КАС РФ Консультация специалиста не относится к доказательствам по административному делу.

Казалось бы, это разрушает все надежды. На этом моменте необходимо привести выдержки из некоторых комментариев к КАС РФ.

И судебная экспертиза, и консультация специалиста являются формами использования специальных знаний в административном судопроизводстве (см. комментарий к ст. ст. 49, 50 КАС). Однако в отличие от заключения эксперта закон не относит консультацию специалиста к числу средств доказывания, используемых в административном судопроизводстве (ч. 2 ст. 59 КАС, ч. 4 комментируемой статьи). Как следует из ч. 1 ст. 15 КАС, консультации специалиста отводится иная, нежели у доказательств, роль: она является формой (средством, инструментом) оказания непосредственной помощи суду при исследовании доказательств и совершении иных процессуальных действий по вопросам, требующим специальных знаний и (или) навыков. Источник: Комментарий к Кодексу административного судопроизводства Российской Федерации (постатейный, научно-практический) / Д.Б. Абушенко, К.Л. Брановицкий, С.Л. Дегтярев и др.; под ред. В.В. Яркова. М.: Статут, 2016. 1295 с.

Как быть? Если мы в гражданском процессе сослались на АПК РФ, то это делается лишь для уточнения роли специалиста, для усиления эффекта от ст.188 ГПК РФ (аналогию никто не отменял, но другое дело, что применить ее можно, когда нет урегулирования, а в ГПК РФ этот вопрос урегулирован, хоть и скудновато). КАС РФ содержит указание на то, что консультация специалиста — не доказательство, ГПК РФ такого указания не содержит. Поэтому аналогия применять можно, кроме того в гражданском процессе допускается допрос специалиста (об этом ниже).

Какие напрашиваются выводы?

Во-первых, если мы находимся в арбитражном процессе, то проблем с приобщением консультаций специалистов возникнуть не должно.

Во-вторых, если мы находимся в административном судопроизводстве (КАС РФ), то у нас есть возможность повлиять на итоговое решение по делу, но если суд не сочтет надобным в своем решении сослаться на консультацию специалиста, то ничего поделать нельзя.

В-третьих, если мы в гражданском процессе, то шанс у нас точно есть. В моей практике были случаи, когда я приобщал как письменное доказательство «заключение специалиста». Но как усилить роль этого доказательства? Смотрим закон.

Статья 188 ГПК РФ В целях разъяснения и дополнения консультации специалисту могут быть заданы вопросы. Первым задает вопросы лицо, по заявлению которого был привлечен специалист, представитель этого лица, а затем задают вопросы другие лица, участвующие в деле, их представители. Специалисту, привлеченному по инициативе суда, первым задает вопросы истец, его представитель. Судьи вправе задавать вопросы специалисту в любой момент его допроса.

Мы видим, что ГПК РФ предоставляет нам возможность допросить нашего специалиста. Это не всегда получается, но если получится, то в материалах дела будет и письменное доказательство — заключение (консультация) специалиста, и допрос специалиста.

Предлагаю обсудить данный вопрос. Может есть интересная практика в качестве примера?

Участие специалиста в арбитражном процессе

В появлении процессуальной фигуры и участие специалиста в арбитражном процессе уже давно назрела необходимость.

В появлении в арбитражном процессе процессуальной фигуры специалиста уже давно назрела необходимость. О введении специалиста в число субъектов процесса, а также об определении консультации специалиста в качестве доказательства писали многие ученые. Так, по мнению А.Т. Боннера, необходимо единое правовое регулирование участия специалиста в судопроизводстве, при этом следует включить консультации, заключения и пояснения специалиста в число предусмотренных процессуальными кодексами средств доказывания. А.В. Ванярхо считает, что специалист мог бы оказывать арбитражному суду техническую помощь (фотографирование, проведение аудио- и видеозаписей, использование иной аппаратуры для исследования доказательств), а также содействовать при исследовании доказательств путем предоставления пояснений, консультаций (в том числе по вопросам иностранного права), научных сведений по темам, интересующим суд, помощи в формулировании вопросов при назначении экспертизы.

Уважаемые читатели! Наши статьи рассказывают о способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему – обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону +7 (800) 555-93-50. Это быстро и бесплатно!

В соответствии с ч. 1 ст. 55.1 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (Далее — АПК РФ), специалистом в арбитражном суде является лицо, обладающее необходимыми знаниями по соответствующей специальности, осуществляющее консультации по касающимся рассматриваемого дела вопросам.

Так, определение специалиста, приведенное в вышеуказанной статье, не отражает всей сущности его участия в судопроизводстве.

Согласно ч. 1 ст. 55 АПК РФ, экспертом в арбитражном суде является лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам и назначенное судом для дачи заключения в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом.

Таким образом, из данных определений, не совсем ясно, в чем отличие эксперта от специалиста в арбитражном процессе.

В силу ст. 87.1 АПК РФ, в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора, арбитражный суд может привлекать специалиста.

Советники аппарата специализированного арбитражного суда, обладающие квалификацией, соответствующей специализации суда, могут привлекаться в качестве специалистов.

Специалист дает консультацию добросовестно и беспристрастно исходя из профессиональных знаний и внутреннего убеждения.

Консультация дается в устной форме без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда.

В целях получения разъяснений и дополнений по оказанной консультации специалисту могут быть заданы вопросы судом и лицами, участвующими в деле.

То есть в ст. 87.1 АПК РФ отсутствует конкретика о том, в каком порядке должен представлять консультацию специалист, что понимается под консультацией, в чем ее отличие от заключения эксперта.

С другой стороны, в ч. 1 ст. 58 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (Далее – УПК РФ) указано, что специалистом выступает лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Также сформулирована норма ч. 1 ст. 188 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (Далее – ГПК РФ).

Таким образом, гражданское процессуальное и уголовно-процессуальное законодательство в отличие от АПК РФ определяет несколько форм участия специалиста в судебном процессе.

А.М. Зинин отмечает, что специалист в отличие от эксперта не проводит специальных исследований самостоятельного характера (ч. 3 ст. 188 ГПК РФ). Его задача наряду с непосредственной технической помощью в получении новых знаний о фактических обстоятельствах дела состоит в обеспечении справочно-консультативной помощи при изучении данных, имеющихся в суде.

По статистическим данным на начало мая 2013 г. арбитражными судами после введения специалиста в арбитражный процесс рассмотрено более 300 дел с их участием. Это позволяет судам услышать различные мнения по обстоятельствам, устанавливаемым судом при рассмотрении дел, именно технического, а не правового характера.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что АПК РФ не в полной мере определяет правовой статус специалиста. Полагаем, что следует конкретнее определить формы участия специалиста. Кроме того, необходимо закрепить обязанности специалиста, связанные с реализацией им своих процессуальных функций, а также определить его ответственность за дачу заведомо ложной консультации. Считаем необходимым закрепить право специалиста на заявление отказа от участия в производстве по арбитражному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями, право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в рамках судебного заседания, а также обжаловать действия (бездействие) суда, ограничивающие его права.

В некоторых случаях в арбитражном процессе может быть полезным заключение именно специалиста, а не эксперта. В частности, в ходе исследования доказательств при рассмотрении споров, возникающих в сфере интеллектуальной собственности, нередко требуются квалифицированные пояснения, советы, рекомендации относительно свойств, признаков доказательств, несущих в себе сведения о фактах, рационального способа извлечения информации из того или иного источника доказательств, выявления обстоятельств, влияющих на оценку доказательств. К примеру, при рассмотрении Арбитражным судом Республики Башкортостан от 11.12.2012 г. дела № А07-16576/2012 о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы для дачи консультаций был привлечен специалист, который высказал мнение о том, что количество раствора при применении лекарственного средства филграстим влияет на терапевтический эффект от его применения, что повлияло на принятие решения по делу.

Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему – позвоните прямо сейчас:

+7 (800) 555-93-50 (Регионы РФ)
+7 (495) 317-12-91 (Москва)
+7 (812) 429-74-51 (Санкт-Петербург)

Юрист-эксперт ЭПОД

Безгина Наталья Владимировна

Средства доказывания в арбитражном процессе

Понятие, свойства и классификация средств доказывания

Как известно, в понятии доказательства принято разграничивать содержательную и формальную сторону. Именно в последнем смысле, с точки зрения источника, формы доказательства оно рассматривается как средство доказывания обстоятельств, подлежащих установлению по арбитражному делу.

Средство доказывания обладает следующими свойствами:

• позволяет установить или опровергнуть обстоятельства, составляющие предмет доказывания по конкретному арбитражному делу;
• используется для обоснования требований или возражений участников процесса;
• должно соответствовать положениям закона к порядку его получения и оформления (свойством допустимости).

Заметим, что свойства относимости и достоверности относятся не к формальной, а к содержательной стороне доказательства и, таким образом, неприменимы к средству доказывания.

Часть 2 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ называет 8 средств доказывания по арбитражным делам:

• письменные доказательства;
• вещественные доказательства;
• объяснения участников процесса;
• показания свидетелей;
• заключения экспертов;
• консультации специалистов;
• аудио- и видеозаписи;
• прочие документы и материалы.

Попробуй обратиться за помощью к преподавателям

Письменные доказательства

Согласно ст. 75 АПК РФ в числе письменных доказательств могут быть представлены:

• договоры, акты, справки,
• деловая корреспонденция,
• прочие документы,
• протоколы судебных заседаний или отдельных процессуальных действий.

При этом не имеет значения форма (способ выполнения) документа: он может быть составлен в цифровой или в графической форме, распечатан с помощью принтера или написан от руки. Главное, чтобы способ изготовления документа позволял выяснить, достоверен ли он.

Укажем на особенности использования письменных документов в доказывании:

• особые правила устанавливаются для документов, полученных с помощью средств связи (в том числе сети Интернет) или подписанных электронной подписью;
• стороны должны представить документы (выписки из них) в подлиннике или заверенной копии;
• общих требований к форме документов нет, но они должны соответствовать тем требованиям, которые предъявляются к конкретному виду документов;
• документы на иностранном языке должны сопровождаться переводом и быть легализованы, например в консульском порядке.

Задай вопрос специалистам и получи
ответ уже через 15 минут!

Вещественные доказательства

Как и письменные доказательства, вещественные доказательства – это объекты материального мира.

Средством установления имеющих значение обстоятельств могут являться:

• внешний вид предмета;
• свойства предмета;
• место нахождения предмета и пр.

В качестве вещественных доказательств могут выступать и документы, если для дела имеет значение не их содержание, а форма, например, факт подделки подписи.

Особое значение имеет хранение вещественных доказательств, обеспечение их сохранности. Доказательственное значение вещественных доказательств выявляется в ходе их осмотра и исследования (в том числе немедленного – для скоропортящихся предметов).

Объяснения участников процесса

Специфическое доказательство – это объяснения лиц, участвующих в деле, которые излагают арбитражному суду сведения об обстоятельствах дела. Данное средство доказывания тесно связано с личностью субъекта, дающего объяснения.

Как правило, арбитражный суд исследует данное доказательство путем заслушивания. Однако не исключено и представление объяснений в письменной форме (ч. 1 ст. 81 АПК РФ). Приобретая форму документа, объяснения, однако, не изменяют своей природы, т. е. не переходят в разряд письменных доказательств.

Заключение эксперта и консультация специалиста

Специфические доказательства – заключение эксперта и консультация специалиста, связанные с использованием специальных познаний, как правило не известных суду.

Различия между данными средствами доказывания заключаются:

• в статусе лиц, выступающих в качестве источника доказательств;
• необходимости проведения исследования (оно обязательно только для экспертизы);
• в требованиях к оформлению данных доказательств (ст. 86 АПК РФ содержит развернутый перечень сведений, которые обязательно должны указываться в экспертном заключении).

Показания свидетеля

Свидетели – это физические лица, которые могут подтвердить обстоятельства, на которые ссылается сторона, их вызывающая.

Суд согласно ч. 2 ст. 88 АПК РФ вправе и по собственной инициативе вызвать свидетеля, если он:

• принимал участие в составлении документа (письменного доказательства);
• принимал участие в создании (изменении) предмета (вещественного доказательства).

По общему правилу, свидетельские показания заслушиваются участниками процесса и судом непосредственно. Суд, однако, вправе предложить свидетелю письменно изложить его показания.

В силу общепроцессуального требования о недопустимости свидетельства с чужих слов свидетель в арбитражном процессе должен сообщать суду источник осведомленности об обстоятельствах, имеющих значение для дела. В противном случае такая информация не признается доказательством, т. е. не может быть использована в качестве средства доказывания.

Перечень средств, с помощью которых могут быть установлены обстоятельства дела, во всех процессуальных кодексах является открытым. Главное требование к таким документам и материалам – это их относимость к делу.

В качестве примера таких средств доказывания можно привести материалы кино- и фотосъёмки, аудио- и видеозаписи, иные носители информации, такие как flash-накопители.

Так и не нашли ответ
на свой вопрос?

Просто напиши с чем тебе
нужна помощь

Привлечение эксперта, свидетеля, переводчика и специалиста в Арбитражном суде

В Арбитражном суде, как и в любом другом важное значение имеет привлечение доказательств. Для таких доказательств часто бывает необходимо привлечение третьих лиц. В данной статье мы поговорим о том, как привлекают эксперта в Арбитраже, как можно заявить о привлечении свидетеля, кому положен переводчик на Арбитражном процессе, кто такой специалист Арбитражного суда, можно ли оспорить привлечение, какие документы, которые составляются.

Как привлекают эксперта в Арбитраже

Правовое положение эксперта законодательно регулируется нормами Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ), Федеральным законом от 31.05.2001г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (в ред. От 25.11.2013). Указанное двоякое правовое регулирование обуславливается тем, что процессуальный закон предусматривает возможность производства экспертизы как экспертами государственных судебно-экспертных учреждений, так и иными лицами, которые обладают специальными познаниями. Такой эксперт может быть сотрудником негосударственного экспертного учреждения или экспертом, занимающимся частной практикой.

Теоретически, основываясь на принципах государственной экспертной деятельности, можно выделить ряд требований, предъявляемых к лицу, которого привлекают в качестве эксперта:

• o компетентность, то есть владение специальными знаниями (эксперт обладать соответствующим образованием и опытом работы);

• o независимость: эксперт не должен находиться (на момент участия в деле или ранее) в служебной или иной зависимости от органа или лица, которое назначило судебную экспертизу, сторон и других лиц, которые заинтересованы в исходе дела; а также в родстве или свойстве с кем-либо из заинтересованных лиц;

• o беспристрастность: у эксперта должна отсутствовать личная (прямая или косвенная) заинтересованность в исходе дела, а также не должно быть иных обстоятельств, которые ставят под сомнение объективность эксперта.

Последнее следует считать наиболее уместным в связи с тем, что эксперта принято считать особым участником процесса, несущим уголовную ответственность за дачу заведомо ложного заключения, об этом его предупреждает арбитражный суд и эксперт дает подписку (часть 5 статьи 55 АПК РФ). Отметим, что ответственность является важнейшей составляющей правового положения эксперта.

Аналогичная картина сложилась и на подзаконном уровне. Из-за отсутствия нормативно-правовой регламентации в данной области, сложилась ситуация, в которой фактически любое физическое или юридическое лицо, обладает возможностью выступать в роли судебного эксперта или экспертной организации. Законодательно, не установлен порядок подтверждения квалификации экспертов. Если ваши отношения начинают переходить в судебную плоскость или до досудебного разбирательства третейских судов, то самое время обратиться за юридической помощью. Дело в том, что арбитражные отношения очень специфичны, здесь практически всегда обе стороны знают, чего хотят и понимают подводные камни своей деятельности. В связи с этим многие субъекты арбитражных правоотношений пользуются юридической помощью. Данная помощь заключается в первую очередь в правильном осуществлении всех процессуальных действий.

Несмотря на профессиональность людей в введение своей отраслевой деятельности, многие из них не знают, как правильно вести себя в суде, какие права они имеют и как процедуры желательно выполнить. Кроме того, процесс в арбитражном суде всегда выражается в споре, в связи с этим необходимо доказывать свою точку зрения, причем любой аргумент должен подкрепляться доказательствами.

Поэтому возникает проблемы в изучении вопроса с правовой точки зрения, так как на обывательском уровне все понимает, почему так правильно, а вот с точки зрения права никто это объяснить не может. Кроме того, важно и уметь правильно аргументировать свою точку зрения, а также подкреплять свои аргументы доказательствами.

В связи с этим необходимо еще осуществить массу действий по сбору доказательств, которые смогли бы доказать вашу точку зрения по данному вопросу. Сделать все это самостоятельно практически невозможно, тем более, по сложным категориям дел, именно поэтому рекомендуется обращаться за юридической помощью к квалифицированным специалистам во области права. Для устранения указного пробела в законодательстве необходимо разработать механизм проведения такого подтверждения. Министерство юстиции предлагает внести изменения в законодательство о судебной экспертизе, им был разработан проект нового закона, который предлагает ввести процедуру сертификации компетентности судебных экспертов.

Как можно заявить о привлечении свидетеля

Свидетелем может быть любой человек, которому лично известно о каком-то событии, о каких-то существенных обстоятельствах. Свидетель может быть как непосредственным очевидцем события, так и узнать о нем из других источников. Свидетель обязательно должен сообщить суду, откуда ему известно о рассказываемых им событиях. если свидетель не сообщит источник своих познаний, его показания не будут приняты в качестве доказательств.

Свидетель может знать участников судебного заседания лично, быть родственником кого-либо из них или не знать их вообще. Это никак не влияет на возможность быть свидетелем в гражданском деле. Главным критерием в данном случае является возможность свидетеля донести до суда в доступной и понятной форме известные ему сведения. в этом контексте можно допрашивать, например, несовершеннолетних детей или лиц, страдающих душевным расстройством, которые могут говорить и связно излагать известные им сведения.

В законе (статья 69 ГПК РФ) установлены строгие ограничения в отношении лиц, не имеющих права давать свидетельские показания в суде.

К таким лицам отнесены защитники и представители — в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением этих полномочий; судьи — по вопросам, обсуждавшийся в совещательной комнате; священнослужители — о содержании исповеди. Вступая в арбитражные отношения огромное внимание стоит уделить нормативно-правовым актам. В первую очередь стоит изучить суть вашего вопроса, чаще всего предмет взаимоотношений вытекает из гражданской отрасли. Например, если подрядчик, являясь индивидуальным предпринимателем не выполняет условия договора, то стоит обращаться именно к этому договору.

Естественно, стоит понимать и общую часть данных правоотношений, в связи с этим появляется очень множество путей для притязаний. Далее, конечно же, стоит обратиться к Арбитражному процессуальному кодексу, который регламентирует все порядки, сроки и взаимные права и обязанности. По любому делу важно понимать статус субъекта, изучить все сроки и порядки, в противном случае это грозит, как минимум, проблемами в процессе судопроизводство, а максимум получения решения суда в пользу противоположной стороны. Важно изучать не только сами кодексы, но и другие отраслевые акты, которые могут касаться сути данных правоотношений.

Далее пристальное внимание стоит обратить всем документам, которые будут важны для дела. Это в первую очередь уставы юридических лиц, заключенные договоры и дополнительные к ним акты. Там прописываются специальные отношения, которые существуют только в рамках ваших правоотношений и никак иначе. Если закон дает устанавливать дополнительные правила, то многие этим пользуются при заключении договора. Данный факт очень важно иметь ввиду.

В конечном итоге, нужно не только все изучить, но и правильно предоставить в суд, опираясь на процедуры Арбитражного процессуального кодекса. Кроме того, некоторые лица вправе отказаться от свидетельских показаний. Это близкие родственники лиц, участвующих в деле. А также, депутаты и уполномоченные по правам человека — о сведениях, ставших известными в ходе выполнения своих полномочий.

В любом ходатайстве или заявлении о вызове свидетеля должны прозвучать сведения, которые являются обязательными, при отсутствии которых ходатайство судом удовлетворено не будет. При этом не важно, устно или письменно заявлено о вызове свидетелей, такие сведения должны присутствовать обязательно.

Во-первых, в заявлении о вызове свидетеля необходимо указать, какие обстоятельства этот свидетель подтвердит суду. При этом указанные обстоятельства должны иметь существенное значение для дела (статья 56 ГПК РФ), поставлены судом на обсуждение и относится к бремени доказывания лица, заявившего о вызове свидетеля.

Во-вторых, в заявлении необходимо указать полные фамилию, имя и отчество свидетеля, его адрес. Нельзя указывать предполагаемые данные, только инициалы или указывать свидетеля, не называя его адреса.

Хочется отметить, что перечисленные сведения обязательно указывать как в письменном, так и в устном ходатайстве.

Кому положен переводчик на Арбитражном процессе

Под переводчиком в арбитражном процессе понимается частное физическое лицо, которое не выступает в роли ответчика или истца, а является самостоятельной единицей. Роль переводчика в арбитражном судопроизводстве достаточно высока в тех случаях, когда в качестве одной из сторон спора или обеих сразу выступают иностранные лица, а также лица, общающиеся путем языка жестов. В этом случае переводчик – это лицо, которое наиболее полно и точно доносит до суда и участников процесса необходимую информацию по делу.

Допускается и приветствуется участие переводчика в процессах, где в качестве свидетелей выступают вышеописанные лица. Их показания важны для правомерного разрешения спора, а переводчик позволяет донести эту информацию в полной мере, без искажения фактов.

В арбитражно-процессуальном праве предусмотрена уголовная ответственность за недостоверный перевод, о чем переводчик уведомляется заранее – до начала процесса.

К переводчику, предъявляется ряд требований. К ним относятся:

• знание и свободное владение языком, который требуется в процессе рассмотрения дела;

• совершеннолетний возраст;

• дееспособность без каких-либо ограничений;

• отсутствие заинтересованности по делу.

Примечательно, что в законодательстве нет указаний на то, что переводчик должен как-то документально подтверждать свое владение языком, в том числе и языком жестов.

Суд на свое усмотрение может решить, подходит ли человек для статуса переводчика в конкретном процессе. В качестве переводчика не могут участвовать свидетели или стороны процесса. Свидетели могут иметь интерес в исходе дела, а стороны процесса участвуют напрямую для реализации своих прав и интересов, поэтому переводить заседание не могут ни при каких условиях. Если ваши отношения начинают переходить в судебную плоскость или до досудебного разбирательства третейских судов, то самое время обратиться за юридической помощью. Дело в том, что арбитражные отношения очень специфичны, здесь практически всегда обе стороны знают, чего хотят и понимают подводные камни своей деятельности.

В связи с этим многие субъекты арбитражных правоотношений пользуются юридической помощью. Данная помощь заключается в первую очередь в правильном осуществлении всех процессуальных действий. Несмотря на профессиональность людей в введение своей отраслевой деятельности, многие из них не знают, как правильно вести себя в суде, какие права они имеют и как процедуры желательно выполнить. Кроме того, процесс в арбитражном суде всегда выражается в споре, в связи с этим необходимо доказывать свою точку зрения, причем любой аргумент должен подкрепляться доказательствами.

Поэтому возникает проблемы в изучении вопроса с правовой точки зрения, так как на обывательском уровне все понимает, почему так правильно, а вот с точки зрения права никто это объяснить не может. Кроме того, важно и уметь правильно аргументировать свою точку зрения, а также подкреплять свои аргументы доказательствами. В связи с этим необходимо еще осуществить массу действий по сбору доказательств, которые смогли бы доказать вашу точку зрения по данному вопросу.

Сделать все это самостоятельно практически невозможно, тем более, по сложным категориям дел, именно поэтому рекомендуется обращаться за юридической помощью к квалифицированным специалистам во области права. Согласно нормам арбитражно-процессуального права переводчик – незаинтересованное и постороннее лицо в процессе арбитражного судопроизводства.

Важно! По всем вопросам о свидетелях, переводчике, эксперте, специалисте в Арбитраже, если не знаете, что делать и куда обращаться:

Звоните 8-800-777-32-63.

Или можете задать вопрос в любом сплывающем окне, для того, что бы юрист по вашему вопросу смог Вам максимально быстро ответить и проконсультировать.

Юристы по Арбитражному процессу, и адвокаты, кто зарегистрирован на Российском Юридическом Портале, постараются Вам помочь с практической точки зрения в сложившемся вопросе и проконсультируют Вас по всем интересующим вопросам.